案情簡介

2017年，S省L縣貝恩食品有限公司租賃村委會土地建設廠房，該建設用地經(jīng)Y鎮(zhèn)政府審核后出具了《證明》，證明貝恩公司建廠項目使用的土地符合L縣Y鎮(zhèn)城鄉(xiāng)整體規(guī)劃。貝恩公司投產(chǎn)一年多以后，Y鎮(zhèn)政府就以貝恩公司的廠房屬于違法建筑為由，強行進行拆除。貝恩公司對此提起行政訴訟，要求確認Y鎮(zhèn)政府的行為違法，并賠償廠房及物品損失160余萬元。

L縣人民法院以（2019）L132X行初1號行政判決書判決Y鎮(zhèn)政府強制拆除程序違法，只賠償貝恩公司的物品損失，對于價值較大的廠房，以屬于違法建筑為由不予賠償。

對此，貝恩公司不服，向L市中級人民法院提起上訴，L市中院在2019年12月25日以(2019)L13行終37X號行政判決書，基本上維持了一審不予賠償廠房損失的判決。

委托人訴求

因為一審、二審其關鍵的訴求均未支持，即賠償廠房的損失，貝恩公司感到非常的冤枉和無助，特委托天用律師事務所繼續(xù)打這個官司，力求挽回損失。

辦案經(jīng)過

天用律所接受委托案件后，辦案律師通過委托人的授權調(diào)取了所有的案件材料，通過翻閱案卷材料對整個案件有了清楚的認識，對于一審、二審法院依據(jù)什么證據(jù)和法律法規(guī)判委托人敗訴，對委托人的代理律師在一審、二審提出了什么代理意見進行了認真分析。

天用律師發(fā)現(xiàn)一審、二審法院均對行政機關即Y鎮(zhèn)政府的強制拆除行為違法予以確認，但只是確認強制拆除程序違法，認定委托人的廠房系違法建筑，對于違法建筑依法應予拆除，而且依法不予賠償或補償。因程序違法只應對損壞的物品予以賠償，委托人的代理律師在一審、二審中，一直強調(diào)委托人的廠房系通過被告即Y鎮(zhèn)政府同意、且出具《證明》后建設的，不屬于違法建筑。而該土地在案發(fā)前已經(jīng)國土局認定為農(nóng)用地，在農(nóng)用地上的廠房也認定為違法建筑。

因為申請再審的前提是原判決錯誤才能提起，所以要法院啟動再審程序是很困難的一件事情。對此，天用律師調(diào)整了辦案思路，從責任分析的角度入手撰寫申請材料，以法院認定事實錯誤為由申請再審。

辦案結(jié)果

委托人看到天用律師起草的申請書以后，非常滿意，認為我們的申請書說理透徹，如果一審或二審從這個角度進行辯解，絕不會敗訴。

對于委托人建設的廠房損失應該由誰來承擔的問題，是申請書的關鍵部分。

天用律師認為

首先，在形成違建廠房的根源上，被申請人（Y鎮(zhèn)政府）應負全部的責任。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第41條的規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設施和公益事業(yè)建設的，建設單位或者個人應當向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府提出申請，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府報城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證。由此規(guī)定可知，公民個人需要進行企業(yè)廠房建設，首先需要得到鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府的同意，然后由其報縣相關部門審批通過。結(jié)合《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的其他規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府負有轄區(qū)內(nèi)建設項目的監(jiān)督、管理職責。作為一般公民的申請人（委托人），只有服從政府部門管理的義務，而沒有充分了解、熟悉政府機關之間的分工以及其各自職權的強制義務。在公民個人申請企業(yè)廠房建設方面，鎮(zhèn)政府有關部門負有管理、引導、監(jiān)督的責任。

2017年6月27日，Y鎮(zhèn)政府出具“證明”，證明申請人建廠項目使用的土地符合L縣Y鎮(zhèn)城鄉(xiāng)整體規(guī)劃。該“證明”在一審期間，被申請人雖拒不承認由其出具，但一審、二審均對該證據(jù)予以認可。作為一般公民的申請人怎會知曉該土地的真正性質(zhì)，申請人正是基于對鎮(zhèn)政府的信賴，才投資興建廠房，購買設備進行投產(chǎn)經(jīng)營。被申請人對涉案土地的性質(zhì)是明知的，其明知土地性質(zhì)是農(nóng)用地，卻出具“證明”告知申請人是符合規(guī)劃的，后期也不對申請人投資建設行為進行管理、監(jiān)督、引導，卻又以申請人建設的廠房是違法建筑為由予以無償強制拆除。這好比司機駕車通過亮著紅燈的路口，司機本不敢駕車通過，路口指揮的交警告知其可以通過，當司機駕車通過后，交警以其闖紅燈為由予以處罰，這種處罰是不是非?；奶颇?？申請人的境地和闖紅燈司機的境地不是很相似嗎？事實很明確，造成申請人涉案廠房成為違建的原因并非申請人的擅自建筑行為，而是被申請人的先期批準行為。

其次，二審法院機械的適用法律，對于被申請人的過錯未予評價認定。二審法院依據(jù)《土地管理法》第43條、44條、76條規(guī)定，認定：（1）、涉案土地系農(nóng)用地，申請人在沒有取得相關部門審批和許可手續(xù)的情況下建設廠房，違反上述法律規(guī)定，屬于違法建筑；（2）、依據(jù)《國家賠償法》第二條第一款規(guī)定，申請人請求行政賠償，只有在合法權益受到侵害時才能獲得行政賠償，違法建筑物不屬于合法權益的范疇?；诖藘牲c，二審法院維持了一審的認定，對申請人的廠房等設施不予賠償。結(jié)合《土地管理法》的相關規(guī)定我們可知，對于無視國家法律法規(guī)、未經(jīng)國家有關部門同意或批準，擅自進行建筑的當事人，可以按照上述兩點處理?？缮暾埲说膹S房等建筑雖屬于違法建筑，但造成涉案房屋成為違法建筑的原因在于被申請人，而非申請人。被申請人作為國家行政機關，其過錯行為造成相對人財產(chǎn)損失，理應賠償相對人的損失，對于這一點二審法院并未予以評價，卻機械的、錯誤的適用法律，造成了對申請人明顯不客觀、不公平的判決結(jié)果。

律 師 點 評

因為委托人的廠房經(jīng)國土局認定屬于違法建筑無疑了，按照國家有關法律法規(guī)，違法建筑是不予賠償?shù)摹Ｒ粚?、二審時委托人的代理律師因為Y鎮(zhèn)政府出具的《證明》，堅持認為廠房不屬于違法建筑，這樣的話，一審、二審依據(jù)國土局的認定，判廠房為違法建筑且不予賠償，是有理有據(jù)的。如果我們委托人承認廠房是違建，但主張造成違建的責任應由誰承擔問題？恐怕一審、二審法院在判決時不會如此輕易判委托人敗訴了。

案例來源：北京天用律師事務所，

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