監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些
【工程索賠】工程施工費用索賠處理有哪些基本原則
在工程施工索賠中,業(yè)主和承包商雙方產(chǎn)生的費用糾紛,一般都集中反映在“該不該提出索賠要求”和“索賠費用金額是否合理”兩項問題上,即“索賠資格”和“索賠數(shù)量”的確定上。實際工作中,對索賠數(shù)量的認(rèn)定難度大大超過對索賠資格的認(rèn)定難度。這是由承包商對索賠事件的識別能力、對索賠事件的處理態(tài)度以及對證據(jù)資料收集的完整性等方面決定的。事實上,承包商在提交索賠報告時,常常將索賠費用夸大數(shù)倍,把索賠原因與無關(guān)因素聯(lián)系在一起,有時甚至曲解合同協(xié)議條款含義以證明其具有索賠權(quán)利,以致于國際工程承包業(yè)界流行這樣一句口頭禪——投標(biāo)在報價,賺錢在索賠。雖不盡然,但也說明費用索賠無論對承包商還是業(yè)主都是至關(guān)重要的。
從國際上幾種常用的土木工程合同條件及國際慣例來看,監(jiān)理工程師在處理費用索賠時應(yīng)遵循如下幾個原則監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 :
一、必要原則
指從索賠費用發(fā)生的必要性角度來看,索賠事件所引起的額外費用應(yīng)該是承包商履行合同所必需的,而所索賠費用只在所履行合同的規(guī)范范圍之內(nèi),如果沒有該費用支出,就無法合理履行合同,無法使工程達(dá)到合同要求。
對于某一個確定的費用項目,若合同沒有規(guī)定,或規(guī)定不準(zhǔn)進行費用索賠,承包商就不得以任何理由提出索賠要求。如承包商在施工過程中發(fā)現(xiàn)自己在投標(biāo)時的工程預(yù)算有漏項錯誤,且合同條款中沒有對此類情況進行補償?shù)母鶕?jù),那么這種漏項將是承包商自身的一種損失,即使承包商提出索賠要求,也不會得到批準(zhǔn)。理由是:
(1)承包商無法證明其漏項錯誤究竟是工作疏忽還是故意留有余地;
(2)此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補;
(3)漏項錯誤使承包商在投標(biāo)競爭中處于有利地位,乃至獲得了成功。
因而,在這種情況下,承包商無從讓業(yè)主確信其索賠費用是履行合同所必需的,也就無從索賠。
二、賠償原則
指從索賠費用的補償數(shù)量角度看,索賠費用的確定應(yīng)能使承包商的實際損失得到完全彌補,但也不應(yīng)使其因索賠而額外受益。
承包商在履行合同過程中,對非自身原因所引起的實際損失或額外費用向業(yè)主提出索賠要求,是承包商維護自身利益的權(quán)利。但是,承包商不能企圖利用索賠機會來彌補因經(jīng)營管理不善造成的內(nèi)部虧損,也不能利用索賠機會謀求不應(yīng)獲得的額外利益。一言以蔽之,在實際損失獲得全額補償后,承包商應(yīng)處于與假定未發(fā)生索賠事件情況下合同所確定的狀態(tài)同等有利或不利的地位。即費用索賠是賠償性質(zhì)的,承包商不應(yīng)因索賠事件的發(fā)生而額外受損或受益。換個角度來說,業(yè)主也不能因為承包商所遇到的不利問題而獲得額外利益,特別是在產(chǎn)生問題的原因與業(yè)主或其代理人有關(guān)的情況下。
監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 我國民法通則和涉外經(jīng)濟合同法都規(guī)定:①當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任,應(yīng)相當(dāng)于另一方因此而受到的損失;②當(dāng)事人可以在合同中約定,一方違反合同時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金;③雙方也可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生損失的賠償額的計算方法。由此可見,違約金雖可能有不同的性質(zhì),但在建筑施工合同中一般是賠償性的。在國際工程施工合同中,除了通常約定的承包商延期完工需向業(yè)主支付延誤賠償金外,大多沒有其它的違約金約定,而是直接計算所發(fā)生的實際損失,并給予補償,沒有懲罰性質(zhì)。
三、最小原則
指從承包商對索賠事件的處理態(tài)度來看,一旦承包商意識到索賠事件的發(fā)生,應(yīng)及時采取有效措施防止事態(tài)的擴大和損失的加劇,以將損失費用控制在最低限度。如果沒有及時采取適當(dāng)措施而導(dǎo)致?lián)p失擴大,承包商無權(quán)就擴大的損失費用提出索賠要求。
按照一般的法律要求及合同條件,承包商負(fù)有采取措施將損失控制并減少到最低限度的義務(wù)。這種措施可能包括:保護未完工程、合理及時地重新采購器材、及時取消訂貨單、重新分配工程資源等等。如,某單位工程因業(yè)主原因暫停施工時,若承包商可以將該工程的施工力量調(diào)往其它工作項目,但因承包商對索賠事件的處理態(tài)度消極,沒有進行這樣的資源優(yōu)化調(diào)整,那么,承包商就不能對因此而閑置的人員和設(shè)備的費用損失進行索賠。當(dāng)然,承包商可以要求業(yè)主對其采取減少損失措施本身產(chǎn)生的費用給予補償。
四、引證原則
承包商提出的每一項索賠費用都必須伴隨有充分、合理的證明材料,以表明承包商對該項費用具有索賠資格且其數(shù)額的計算方法和過程準(zhǔn)確、合理。沒有充分證據(jù)的費用索賠項目有可能帶有欺騙性,因此將得到監(jiān)理工程師的拒絕。
五、時限原則
在國際上,幾乎每一種土木工程合同條件都對索賠的提供時間有明確的要求。例如,F(xiàn)IDIC合同條件規(guī)定承包商在索賠事件第一次發(fā)生之后的28天內(nèi),應(yīng)將索賠意向通知工程師,同時向業(yè)主呈交一份索賠意向的副本。承包商應(yīng)嚴(yán)格按照適用合同條件的要求或合同協(xié)議的規(guī)定,在適當(dāng)時間內(nèi)提出索賠要求,否則其索賠要求將得到拒絕。
時限原則的另一層含義是指承包商對索賠事件的處理應(yīng)是發(fā)現(xiàn)一件、提出一件、處理一件,而不應(yīng)采取輕視或施延的態(tài)度。索賠事件的及時處理,即能防止損失的擴大,又能使承包商及時得到費用補償。這無論對業(yè)主還是承包商都是有利的。況且,單項索賠事件若得不到及時處理,常常會和相繼發(fā)生的其它索賠事件交織在一起,不僅會使索賠事件難以辨識,更會大大增加索賠的處理難度。
項目監(jiān)理機構(gòu)處理費用索賠時其主要依據(jù)應(yīng)包括哪些一、工期索賠和費用索賠二種
二、監(jiān)理工程師處理索賠應(yīng)遵循原則監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 :
1、實事求是監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 的原則
2、親自去檢查確認(rèn)工作量,不可找人代替。
3、以合同為準(zhǔn)繩,以合同為依據(jù)。
4、按三方到場監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 的原則處理,即施工、監(jiān)理、業(yè)主方。
5、及時處理性原則。
監(jiān)理工程師答疑:承擔(dān)違約責(zé)任的原則有哪些兩大違約歸責(zé)原則的對比
1.過錯責(zé)任原則。過錯責(zé)任原則是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 ,應(yīng)當(dāng)以過錯作為確定責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的依據(jù)。此原則將過錯視為違約責(zé)任的構(gòu)成要件監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 ,體現(xiàn)了強烈的道德價值取向監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 ,即有過錯即有責(zé)任,無過錯則無責(zé)任。這有利于貫徹誠實守信、遵守諾言、尊重他人勞動和財產(chǎn)的社會主義道德規(guī)范,有利于社會主義精神文明建設(shè)。依該原則,只要合同當(dāng)事人盡到了適當(dāng)?shù)淖⒁?,即使因不可抗力或意外事故造成合同不能履行或不能完全履行,也可以依法不承?dān)責(zé)任。同時,每個主體對自己的過錯行為負(fù)責(zé),也有利于強化人們對自己行為負(fù)責(zé)的意識。從而有利于正當(dāng)?shù)貙嵤┙灰仔袨?,鼓勵正?dāng)交易和競爭。此外,適用過錯責(zé)任原則可懲罰有過錯的當(dāng)事人,并可對其起到教育和警示的作用。
過錯責(zé)任原則雖具有上述優(yōu)點,但其弊端也顯而易見,即當(dāng)事人在違約時可獲得較多免責(zé)的機會。而由于當(dāng)事人在訂約時很難預(yù)知未來可能出現(xiàn)的導(dǎo)致合同不能履行的情況,當(dāng)這些情況又不可歸責(zé)任于違約方時,就使合同的履行難以保障監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 ;并且有時當(dāng)事人有無過錯很難判斷,這就可能會使有過錯的當(dāng)事人卻得到了無過錯的認(rèn)可,從而逃脫違約責(zé)任,放縱了違約行為。
2.嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任原則是指不論違約方主觀是否有過錯,只要不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不合約定,就必須承擔(dān)違約責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任原則是以實際損害結(jié)果為要件的一種歸責(zé)原則,它不注重于對過錯的懲罰,而注重于補償債權(quán)人的損失。這樣即使在另一方當(dāng)事人無過錯(自己也沒有違約)的情況下也可得到合理補償,從而避免了因過錯責(zé)任原則的適用而產(chǎn)生的弊端。相比過錯責(zé)任,實行嚴(yán)格責(zé)任原則,免去了當(dāng)事人證明有無過錯的困難,利于訴訟和仲裁。其次,當(dāng)事人的違約行為,即不履行或不適當(dāng)履行合同的行為與違約責(zé)任直接聯(lián)系,互為因果,利于增強當(dāng)事人責(zé)任心和法律意識。其三,嚴(yán)格責(zé)任原則更符合違約責(zé)任的本質(zhì)。從某種意義上講,合同中雙方約定的義務(wù),就是雙方當(dāng)事人為自己制定的法律,當(dāng)事人違反合同義務(wù),并無法定的免責(zé)事由,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。其四,嚴(yán)格責(zé)任原則是現(xiàn)代法中合同法制發(fā)展的趨勢。如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》等許多重要的合同方面的國際公約,也都采取的是嚴(yán)格責(zé)任原則。
但是嚴(yán)格責(zé)任原則在立法缺乏彈性條款,并且也欠缺傳統(tǒng)民(商)法上的公平理念。
建設(shè)工程中,若由于監(jiān)理單位的過失導(dǎo)致建設(shè)單位蒙受損失,監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)如何賠償?賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是什么?主要是依據(jù)監(jiān)理合同監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 的約定來確定損失監(jiān)理人賠償?shù)脑瓌t有哪些 ,當(dāng)然,還有其他方式來確定損失,合同具體是怎么約定的?損失原因確實是因為監(jiān)理單位的失職嗎?可以直接向我咨詢。