存在事實勞動關(guān)系也可獲工傷賠付

拔山鎮(zhèn)朝陽村王光蘭(化名)在工地上工作時受傷工地工人工傷賠償案例 ，未與工地所屬工地工人工傷賠償案例 的公司簽定勞動合同工地工人工傷賠償案例 ，近日卻順利拿到工傷賠付。

去年1月的一天工地工人工傷賠償案例 ，王光蘭在永豐鎮(zhèn)團(tuán)豐百家苑項目工地做雜工，工作時不慎從二樓滾落到底樓，致左髖臼、左額骨、左恥骨受傷。隨后, 王光蘭向項目所屬的建筑公司提出工傷賠償，卻遭到拒絕。

雙方協(xié)商不成，王光蘭找到縣勞動人事爭議仲裁院。該院認(rèn)為，根據(jù)《 勞動法 》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》《重慶市工傷保險實施辦法》《工傷保險條例(修訂)》等相關(guān)規(guī)定，王光蘭與建筑公司存在事實勞動關(guān)系，受傷屬工傷，應(yīng)當(dāng)依法享受有關(guān)工傷保險待遇。

■以案說法工地工人工傷賠償案例 ：

縣勞動人事爭議仲裁院：部分用人單位用工，不重視簽定合同，所以認(rèn)定事實勞動關(guān)系是關(guān)鍵。事實勞動關(guān)系主要有三種情形：一是無書面形式的勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系;二是雙重勞動關(guān)系而形成的事實勞動關(guān)系;三是無效勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。

本案中，受傷職工王光蘭與建筑公司存在事實勞動關(guān)系，系在工作時間、工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害。因此，王光蘭所受到的事故傷害，應(yīng)被認(rèn)定為工傷。應(yīng)享受的工傷待遇包括：治療工傷的醫(yī)療費(fèi)、接受工傷醫(yī)療停工期間的工資福利、住院治療期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)、構(gòu)成傷殘的傷殘補(bǔ)助金等。(來源：忠州日報)

12月29日清晨工地工人工傷賠償案例 ，北京清華附中一處建筑工地發(fā)生腳手架坍塌事故工地工人工傷賠償案例 ，造成10人死亡工地工人工傷賠償案例 ，4人受傷;12月28日，安徽蚌埠一住宅項目施工現(xiàn)場發(fā)生塔吊傾覆事故，造成3人死亡、兩人受傷;12月19日，河南省光山縣幸?；▓@小區(qū)工程發(fā)生坍塌事故，造成5人死亡、9人受傷。

經(jīng)統(tǒng)計，僅去年12月全國公開報道的在建工程坍塌事故就有7起以上。由于建筑業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和用工方式的特殊性，導(dǎo)致工傷事故高發(fā)，而建筑工人工傷保險參保率低、工傷認(rèn)定調(diào)查取證難、工傷待遇落實難等問題突出，工傷維權(quán)已成為該領(lǐng)域從業(yè)人員最關(guān)心也最迫切解決的問題。

針對一些常見的工傷難題，記者采訪了全國政協(xié)委員、中國社科院語言研究所研究員李藍(lán)和全國政協(xié)社會和法制委員會委員、國浩律師(成都)事務(wù)所合伙人施杰，請他們支招解惑。

承包分包難上保險

案例：張某在某工地施工中不慎受傷，在申請工傷認(rèn)定時，發(fā)現(xiàn)包工頭也是層層轉(zhuǎn)包承接的工程，別說是為他上工傷保險，連用工主體資格都沒有。施工企業(yè)更表示，張某的工資不計算在工資總額內(nèi)，按照現(xiàn)行繳費(fèi)方式，無法為他上工傷保險。

李藍(lán)：建設(shè)單位要在工程概算中將工傷保險費(fèi)用單獨列支，作為不可競爭費(fèi)，不參與競標(biāo)，并在項目開工前由施工總承包單位一次性代繳本項目工傷保險費(fèi)，覆蓋項目使用的所有職工，包括專業(yè)承包單位、勞務(wù)分包單位使用的農(nóng)民工，即按照“項目參保、一次躉繳、全員覆蓋、服務(wù)全程”的建筑行業(yè)農(nóng)民工參保模式，為建筑行業(yè)農(nóng)民工提供良好的工傷保險待遇。同時，以建設(shè)項目為單位參保的企業(yè)，不必以工資總額為基數(shù)繳費(fèi)，而是可按照項目工程總造價的一定比例計算繳納工傷保險費(fèi)。

同時，應(yīng)當(dāng)杜絕資質(zhì)掛靠、層層分包、轉(zhuǎn)包等非法行為的發(fā)生，有關(guān)部門應(yīng)堅決執(zhí)行國家的相關(guān)政策法令，切實監(jiān)管建筑行業(yè)的工程管理問題，從源頭上杜絕安全事故問責(zé)無人的窘境。同時，還應(yīng)當(dāng)明確違法分轉(zhuǎn)包工傷賠償連帶責(zé)任追究機(jī)制，即發(fā)包單位將工程業(yè)務(wù)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或個人，導(dǎo)致工傷的，發(fā)包單位與不具用工主體資格的組織或個人要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)項目沒參加工傷保險，職工發(fā)生了工傷，那用人單位就要支付職工工傷待遇。同時，施工總承包單位和建設(shè)單位要承擔(dān)連帶責(zé)任。

單位未交工傷保險

案例：農(nóng)民工王某在某建筑工地從事高空作業(yè)，施工中，他從5米高的鋼管架上墜落，造成身體多處骨折。雖被人社部門認(rèn)定為工傷，但他卻無法享受工傷保險待遇，因為其所在單位沒為他繳納工傷保險。

李藍(lán)：所有的建設(shè)項目必須參保，不參保就不能開工。建設(shè)單位在辦理施工許可手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)提交建設(shè)項目的工傷保險參保證明，作為保證工程安全施工的措施之一。對安全施工措施未落實的項目，各地住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門將不予核發(fā)施工許可證。

施杰：針對這個問題，一些地區(qū)已經(jīng)開始進(jìn)行有益嘗試。例如四川成都在出臺了《成都市建筑施工企業(yè)非本市戶籍農(nóng)民工參加社會保險試行辦法》，規(guī)定在本市行政區(qū)域內(nèi)，從事房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程建設(shè)的建筑施工企業(yè)非本市戶籍農(nóng)民工，均應(yīng)按照本辦法規(guī)定參加建筑施工企業(yè)社會保險，由建筑施工企業(yè)繳納社會保險費(fèi)，農(nóng)民工遭遇工傷后，已實名參保的人員工傷保險相關(guān)待遇由工傷保險基金支付。因此，若施工企業(yè)未按規(guī)定為農(nóng)民工參保，農(nóng)民工可向當(dāng)?shù)厣绫＞?、建設(shè)主管部門等反映情況，督促企業(yè)為農(nóng)民工繳納保險費(fèi)用，若農(nóng)民工在遭遇工傷時企業(yè)未為其參保，仍可以依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法向施工企業(yè)主張賠償。

勞動關(guān)系難以確認(rèn)

案例：吳某在某建筑工地進(jìn)行油漆作業(yè)時，左腳被窗戶玻璃劃傷并損傷神經(jīng)。因為未簽訂書面勞動合同，吳某必須先證明和建筑公司存在勞動關(guān)系，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定、傷殘評定，獲得應(yīng)有的工傷賠償。但建筑公司拒不承認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，也不提供相關(guān)證據(jù)。勞動關(guān)系認(rèn)定難，成為擋在工傷職工維權(quán)道路上的一道坎。

李藍(lán)：沒簽合同但遇到工傷，建筑工人可以拿工資支付憑證、工作證、考勤記錄等等證據(jù)確認(rèn)勞動關(guān)系。工人自己也需要盡可能收集勞動關(guān)系憑證，如可以明確出事的施工地點和目擊證人。當(dāng)然這并不意味著建筑企業(yè)就可以不跟員工簽合同。建筑企業(yè)應(yīng)依法與職工簽勞動合同，保障員工權(quán)益。

施杰：建議農(nóng)民工在工作期間注意保留諸如工資發(fā)放憑證、工作證等能證明存在勞動關(guān)系的證據(jù)，以便在需要證明存在勞動關(guān)系時有所準(zhǔn)備。 ;

因城市經(jīng)濟(jì)建設(shè)的需要工地工人工傷賠償案例 ，有大量農(nóng)民工在建筑工地上打工工地工人工傷賠償案例 ，他們往往不是由施工單位直接雇請工地工人工傷賠償案例 ，沒有勞動合同和社保，而是由“包工頭”直接管理和安排，工資也由包工頭按天結(jié)算。由于建筑工地的復(fù)雜性和工作的高危險性，工人干活受傷的事情時有發(fā)生。加之建筑工地層層分包的情況非常常見，主體比較復(fù)雜，一旦工人受傷，建筑企業(yè)、施工單位、包工頭等往往會互相推責(zé)，拒絕賠償，工人維權(quán)非常困難。所以，今天我們就來跟大家說說在建筑工地干活受傷應(yīng)當(dāng)如何維權(quán)索賠。

一、工人與“包工頭”的法律關(guān)系定性

維權(quán)索賠，首先我們得明確其中的法律關(guān)系。由于“包工頭”在法律上屬于不具備用工主體的自然人，工人受“包工頭”個人雇請，兩者無法成立勞動關(guān)系，法律上定性屬于勞務(wù)關(guān)系。

二、工人在建筑工地受傷，找誰賠償？

1 包工頭

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2 發(fā)包人、分包人、承包單位、用工單位

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定工地工人工傷賠償案例 ：“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”

勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)［2005］12號）第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”

《人力資源和社會保障部（人社部發(fā)〔2013〕34號）關(guān)于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》“七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任”。

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“社會保險行政部門認(rèn)定下列單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任單位的，人民法院應(yīng)予支持：（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位”。

三、工人應(yīng)當(dāng)如何索賠？

工人在建筑工地上受傷，維權(quán)途徑一般有兩種：一是，走工傷賠償途徑；二是以人身損害為由直接向法院提起訴訟。兩種途徑都可以達(dá)到索賠目的，但兩者在程序、責(zé)任主體和賠償項目等方面存在不同。

走工傷賠償途徑

如果選擇走工傷途徑索賠，傷者需在受傷后提起工傷認(rèn)定程序，工傷認(rèn)定后進(jìn)行勞動能力鑒定，勞動能力鑒定完畢方可主張工傷賠償。

優(yōu)點

其一，無論工人對工傷事故發(fā)生有無過錯，均不需要按照過錯分擔(dān)責(zé)任，賠償不打折。

其二，工傷的評殘標(biāo)準(zhǔn)相對人身損害評殘標(biāo)準(zhǔn)更寬松，同樣的傷情，按照工傷評殘標(biāo)準(zhǔn)可以評級，但按照人身損害評殘標(biāo)準(zhǔn)可能不構(gòu)成傷殘。

缺點

程序復(fù)雜，耗時長。正常情況下，按照工傷途徑索賠需要經(jīng)過工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定、工傷待遇索賠三個程序，整個流程下來起碼一兩年時間。如果遇到責(zé)任單位故意拖延時間，按照救濟(jì)程序提起行政復(fù)議、行政訴訟等，流程會更長，我們經(jīng)常遇到有人維權(quán)三四年仍在打官司的。

注意事項

要點一：工傷認(rèn)定必須在1年內(nèi)申請

《工傷保險條例》第十七條規(guī)定：“職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請……”《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定：“由于不屬于職工或者近親屬自身原因超過工傷認(rèn)定申請期限的，被耽誤的時間不計算在工傷認(rèn)定申請期限內(nèi)。有下列情形之一耽誤申請時間的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不屬于職工或者近親屬自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）屬于用人單位原因；（四）社會保險行政部門登記制度不完善；（五）當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟?！备鶕?jù)上述規(guī)定，工傷認(rèn)定申請的期限為事故發(fā)生之日起1年內(nèi)，如無合法理由超出法定申請期限申請工傷，人社局將認(rèn)定申請人不符合申請工傷認(rèn)定的條件，從而作出不予受理工傷認(rèn)定申請的決定，之后就不能走工傷賠償途徑了。所以，一定要及時申請工傷認(rèn)定。

要點二：無需確認(rèn)勞動關(guān)系

為保障建筑行業(yè)中不具備用工主體資格的組織或自然人聘用的職工因工傷亡后的工傷保險待遇，加強(qiáng)對勞動者的傾斜保護(hù)和對違法轉(zhuǎn)包、分包單位的懲戒，現(xiàn)行工傷保險制度確立了因工傷亡職工與違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位之間推定形成擬制勞動關(guān)系的規(guī)則，即直接將違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位視為用工主體，并由其承擔(dān)工傷保險責(zé)任。這就意味著，“包工頭”雇傭的工人如果在建筑工地上干活受傷了，可以直接申請工傷認(rèn)定，無需與違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位存在法律上或事實上的勞動關(guān)系。所以，如果選擇工傷途徑索賠，千萬不要浪費(fèi)時間進(jìn)行勞動關(guān)系確認(rèn)。

要點三：責(zé)任單位確定

勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)［2005］12號）第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！薄度肆Y源和社會保障部（人社部發(fā)〔2013〕34號）關(guān)于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》“七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2014〕9號）第三條規(guī)定：“社會保險行政部門認(rèn)定下列單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任單位的，人民法院應(yīng)予支持：（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位”。根據(jù)上述規(guī)定，如果選擇走工傷途徑索賠，工人只能找責(zé)任單位索賠，不能找包工頭，所以首先需要搞清楚項目的發(fā)包、分包、承包情況，明確承擔(dān)工傷賠償責(zé)任的主體，找準(zhǔn)責(zé)任單位。

走人身損害賠償途徑

本文所討論的工人在建筑工地上受工傷，與我們常見的具有勞動關(guān)系的員工工傷不同，員工工傷是不能以人身損害為由直接向法院起訴的，必須走工傷賠償途徑。而工人在建筑工地上受工傷，由于工人與責(zé)任單位實際上并不存在直接法律關(guān)系，為了維護(hù)弱勢工人群體的合法權(quán)益，法律賦予工人可以參照工傷賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)向責(zé)任單位索賠，但并未限制僅能通過這一種途徑維權(quán)。因此，工人可以選擇走工傷賠償途徑，也可以選擇走人身損害賠償途徑。

優(yōu)點

程序簡單，耗時短。相比工傷繁雜的索賠流程，走人身損害途徑索賠可以在發(fā)生事故后快速啟動訴訟流程，直接要求責(zé)任主體承擔(dān)賠償責(zé)任，時間成本大大降低。

缺點

評殘標(biāo)準(zhǔn)相對工傷評殘標(biāo)準(zhǔn)高，且法院審理時需考慮工人對事故發(fā)生的過錯，賠償可能打折扣。

賠償責(zé)任主體確定

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。人社部發(fā)〔2014〕103號文即《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》第九條規(guī)定“建設(shè)單位、施工總承包單位或具有用工主體資格的分包單位將工程（業(yè)務(wù)）發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或個人，該組織或個人招用的勞動者發(fā)生工傷的，發(fā)包單位與不具備用工主體資格的組織或個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。根據(jù)上述規(guī)定可知，走人身損害賠償途徑維權(quán)，工人在起訴雇主的情況下，還可以要求違法發(fā)包、分包的責(zé)任單位與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，起訴前需要確定雇主身份及項目發(fā)包、分包等情況。

如果您已經(jīng)遇到類似問題，通過上文的講解，相信您已經(jīng)對在建筑工地上受傷如何索賠的問題有了初步了解，您可以根據(jù)自己的具體情況來權(quán)衡、選擇維權(quán)途徑。同時，我們團(tuán)隊也辦理了大量類似糾紛案件，無論通過訴訟還是非訴方式，基本都取得了不錯的效果。所以，也歡迎您咨詢我們律師團(tuán)隊，我們將為您提供專屬法律服務(wù)，助您快速、精準(zhǔn)維權(quán)。