第一個(gè)

近日30個(gè)法律案例真實(shí) ，浙江省嘉興市秀洲區(qū)人民法院審結(jié)一起敲詐勒索案，一審分別判處被告人李亞東、李紅有期徒刑三年和二年零六個(gè)月。

2009年1月4日，刑滿釋放不久30個(gè)法律案例真實(shí) 的李亞東、李紅預(yù)謀采用盜竊骨灰的方式向死者家屬勒索，并用他人身份證辦理了用于作案的銀行卡及移動(dòng)電話。23日晚，二人竄至嘉興經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)一座墳?zāi)?，用錘子砸開朱某的父親的墓玻璃，盜走裝有骨灰的骨灰盒，將寫有聯(lián)系方式的蛇皮袋留在墓中。朱某獲悉后打電話聯(lián)系時(shí)，二李索要1萬元。事后，朱某向二李提供的銀行賬號內(nèi)打入2000元，但李亞東堅(jiān)持索要剩余8000元。朱某報(bào)案后，二李不久落入法網(wǎng)。

法院審理認(rèn)為，李亞東、李紅以非法占有為目的，采用盜竊死者骨灰要挾死者親屬的手段敲詐勒索他人錢財(cái)，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成敲詐勒索罪。鑒于二人均系累犯，依法應(yīng)從重處罰。

第二個(gè)

近日，遼寧省沈陽市中級人民法院以信用卡詐騙罪、妨害信用卡管理罪數(shù)罪并罰，合并判處被告人李剛有期徒刑十四年，并處罰金23萬元30個(gè)法律案例真實(shí) ；判處張迎慶等7名被告人十二年至二年不等的有期徒刑。

2007年1月至2008年5月間，李剛、張迎慶伙同他人，結(jié)伙采用虛構(gòu)或冒用單位名稱、租用辦公地點(diǎn)、私刻單位公章和牌匾、辦理固定和移動(dòng)電話、偽造工資收入證明等手段，使用假招聘等方式獲得他人身份證明后向沈陽市、丹東市等地銀行申領(lǐng)信用卡160多張，冒充申請人接聽銀行的核實(shí)電話，騙取銀行的信任，在收到信用卡后持卡進(jìn)行惡意透支，造成多家銀行損失100余萬元。

2008年5月，李剛伙同他人使用虛假身份證向光大銀行、招商銀行申領(lǐng)5張信用卡，但在兩銀行發(fā)放之前被抓獲。

第三個(gè)

記者從安徽省亳州市譙城區(qū)人民檢察院獲悉，亳州市公務(wù)員考試舞弊案5人因涉嫌故意泄露或非法獲取國家秘密罪，日前被檢察機(jī)關(guān)逮捕。

6月14日，亳州市舉行的安徽省招收公務(wù)員考試下午開考5分鐘左右，無線電檢測車即檢測到亳州職業(yè)技術(shù)學(xué)院考場信號異常，經(jīng)警方技術(shù)確認(rèn)和現(xiàn)場搜索，當(dāng)場查獲張超、王宇、周云鵬等人。

經(jīng)初步查明，今年4月，為使王昆通過安徽省公務(wù)員招警考試，張雙翼讓張超購買了一套考試作弊設(shè)備，考前張超與王宇、周云鵬聯(lián)系要求考試時(shí)予以幫忙。6月14日，王昆攜帶作弊設(shè)備進(jìn)入考場，張超、張雙翼、王宇、周云鵬、楊從坤(另案處理)則分別駕駛兩輛轎車到亳州市職業(yè)技術(shù)學(xué)院考場?？荚囬_始后，王昆通過微型攝像頭將試卷題目傳送給王宇、周云鵬做好答案，再由張超用對講機(jī)把答案傳給王昆。

目前，譙城區(qū)檢察院以故意泄露國家秘密罪將王昆、張超、張雙翼逮捕，以非法獲取國家秘密罪將王宇、周云鵬兩名試用民警逮捕。

第四個(gè)

昨天凌晨3時(shí)左右，正是臺風(fēng)“莫拉菲”襲擊深圳之時(shí)，有人趁著暴風(fēng)驟雨行兇作案，羅湖區(qū)蓮塘畔山花園14棟108房住戶遭遇不測，家里五人，兩人被殺一人受傷，夫妻雙亡，兩歲多的孩子幸免于難，孩子的姥姥被打昏，老保姆被捅傷。

據(jù)小區(qū)管理處有關(guān)人士介紹，昨天凌晨大約3點(diǎn)多，蓮塘派出所民警接到警情趕來，進(jìn)門一看，走道、客廳地面上都是血，兩歲多的孩子和姥姥坐在沙發(fā)上，老保姆肚子被捅傷倒在客廳門邊，女主人倒在洗手間門邊已經(jīng)死亡，男主人則在12棟邊的白色轎車后備廂內(nèi)已經(jīng)死亡。民警到場后，將受傷的保姆送往醫(yī)院搶救，兩歲多的孩子和姥姥被民警接走。

畔山花園管理處有關(guān)人士介紹，案發(fā)時(shí)風(fēng)大雨大，巡邏的保安員沒有發(fā)現(xiàn)異常，直到凌晨3時(shí)許民警趕到才知發(fā)生大案。隨即，保安員跟隨民警在小區(qū)內(nèi)搜捕兇手，但找了很久也沒有結(jié)果，作案工具也沒有找到。

小區(qū)居民們介紹，這戶人家搬入小區(qū)快三年了，一對夫婦30來歲，是湖南人。男的做家具生意，女的做保險(xiǎn)，女主人的母親照顧不到3歲的孫子，家里還有一個(gè)老保姆。出事的夫婦倆平時(shí)很少和小區(qū)居民來往。

昨日，羅湖警方有關(guān)人士證實(shí)該案中一對夫婦死亡，保姆受傷，兩歲多的孩子安然無恙，孩子的姥姥曾被打昏，但沒有大礙。至于案發(fā)原因，警方?jīng)]有透露。

第五個(gè)

近日，江蘇省江陰市人民法院一審判決沈某夫婦向劉某公開賠禮道歉并補(bǔ)償精神損害撫慰金3000元。

2007年7月，沈某與前妻劉某離婚，女兒由沈某撫養(yǎng)。后沈某與朱某再婚。今年4月3日，朱某拿著偽造的劉某身份證，以劉某的名義起訴，請求判決變更女兒撫養(yǎng)權(quán)。承辦法官在審理中發(fā)現(xiàn)破綻，沈、朱夫婦被迫承認(rèn)為了生育二胎而想出了這條“妙計(jì)”。事后，法院對沈、朱二人各罰款1000元，公安機(jī)關(guān)對朱某罰款200元并收繳了偽造的身份證。今年6月，獲悉上述情況的劉某怒不可遏，一紙?jiān)V狀起訴到法院，要求朱某立即停止侵犯她的姓名權(quán)、公開賠禮道歉并連帶賠償精神損害撫慰金1萬元。

法院審理認(rèn)為，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失?？紤]到沈、朱二人能及時(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤以及其過錯(cuò)程度等因素，確定精神損害撫慰金為3000元較適宜。

應(yīng)該夠了吧30個(gè)法律案例真實(shí) ？

還滿意嗎？

十個(gè)法律小故事

一、用扣留檔案等辦法制裁員工違約跳槽。

一年前30個(gè)法律案例真實(shí) ，上海某機(jī)械廠與應(yīng)屆畢業(yè)生小周（非滬籍）簽訂了勞動(dòng)合同。廠方向小周所在高校支付了教育資助費(fèi)，并將小周30個(gè)法律案例真實(shí) 的戶口落入該廠集體戶。雙方在勞動(dòng)合同中約定：小周必須為企業(yè)服務(wù)5年，如果小周提前解除勞動(dòng)合同，應(yīng)賠償違約金。半年后，小周提出辭職。機(jī)械廠批準(zhǔn)了小周的辭職，但要求支付違約金。小周不肯，于是機(jī)械廠就不為小周辦理退工手續(xù)，并且扣留了30個(gè)法律案例真實(shí) 他的人事檔案。又過了三個(gè)月，小周提起勞動(dòng)爭議仲裁，要求機(jī)械廠辦理退工手續(xù)，轉(zhuǎn)移人事檔案。廠方則提起反訴，要求小周支付違約金。結(jié)果仲裁庭只支持了小周的請求，卻對廠方的請求不予支持。 傻在何處：辦理退工手續(xù)，是用人單位的法定義務(wù)。小周提出辭職后，廠方既予批準(zhǔn)，即應(yīng)及時(shí)為小周辦理退工手續(xù)。對于侵犯勞動(dòng)者就業(yè)權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)予以糾正。機(jī)械廠的反訴則不同，它體現(xiàn)的是一種財(cái)產(chǎn)關(guān)系，在法律上一般受到時(shí)效期限的制約。由于機(jī)械廠沒有在小周拒付違約金后的六十日內(nèi)提起勞動(dòng)爭議仲裁，放棄了主張自己權(quán)利的機(jī)會。同理，如果不是受時(shí)效影響，機(jī)械廠還應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，賠償小周由于延遲退工造成的相應(yīng)損失。

用人單位與勞動(dòng)者終止或解除勞動(dòng)關(guān)系后，應(yīng)在7日內(nèi)辦妥退工登記備案手續(xù)，并做好人事檔案的轉(zhuǎn)移工作。如果員工違約離職，請務(wù)必在有效期內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會提起仲裁申請。

二、為了方便辭退員工，繼續(xù)使用“過期合同”。

上海某公司小夏的五年期勞動(dòng)合同快到期了。新來的經(jīng)理對30個(gè)法律案例真實(shí) 他的表現(xiàn)不滿意，但一時(shí)沒有找到合適的人選。雙方?jīng)]有終止勞動(dòng)關(guān)系，但也沒有續(xù)簽合同。三個(gè)月以后，經(jīng)理找到了新人，通知小夏合同已經(jīng)過期，公司決定即日起終止勞動(dòng)關(guān)系。小夏不同意立即終止勞動(dòng)關(guān)系，并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。雙方協(xié)商不成，小夏提請勞動(dòng)爭議仲裁，仲裁庭沒有支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償要求。小夏不服，訴訟到法院，最后獲得解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金相當(dāng)于五個(gè)月工資32000余元。

傻在何處：對于勞動(dòng)合同期滿后未簽訂書面勞動(dòng)合同又實(shí)際履行的，可以認(rèn)定勞動(dòng)者與用人單位維持了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系?！渡虾Ｊ袆趧?dòng)合同條例》規(guī)定：應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同而未訂立的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)終止勞動(dòng)關(guān)系，而用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)提前三十天通知?jiǎng)趧?dòng)者。至于勞動(dòng)者是否有權(quán)要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，各地和各部門的規(guī)定不同。根據(jù)上海勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)的口徑：只要單位提前一個(gè)月通知，就不承擔(dān)其他義務(wù)，不必經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而上海市高級人民法院認(rèn)為，用人單位提出解除關(guān)系，勞動(dòng)者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，人民法院應(yīng)予支持

由于仲裁與法院的不同觀點(diǎn)，此種情形用人單位應(yīng)盡量與勞動(dòng)者協(xié)商，最好不要把官司打到法院。為避免不必要的損失，還可在勞動(dòng)合同上注明：合同期滿，當(dāng)事人未通知對方終止勞動(dòng)關(guān)系的，視為同意續(xù)延一個(gè)月的合同期。

三、在勞動(dòng)合同中約定服務(wù)期和違約金，同時(shí)約定試用期。

凌云2003年10月應(yīng)聘進(jìn)入公司，簽訂了5年期勞動(dòng)合同，并約定了6個(gè)月的試用期。2003年12月，公司派凌云去日本接受為期3個(gè)月的技術(shù)培訓(xùn)，并與凌云簽訂了一份《培訓(xùn)協(xié)議》。協(xié)議約定凌云在培訓(xùn)結(jié)束之后，須為企業(yè)服務(wù)5年；如在服務(wù)期內(nèi)辭職，須賠償培訓(xùn)費(fèi)用5萬元。2004年2月，凌云完成培訓(xùn)回到公司，很快提出辭職。公司要求凌云按《培訓(xùn)協(xié)議》賠償公司的培訓(xùn)費(fèi)，但被拒絕。公司向勞動(dòng)爭議仲裁庭提出賠償培訓(xùn)費(fèi)，卻沒有獲得支持。

傻在何處：在試用期內(nèi)勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同。另外，服務(wù)期是勞動(dòng)者因接受用人單位給予的特殊待遇而承諾必須為用人單位服務(wù)的期限。但是當(dāng)兩者重合時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用試用期的規(guī)定。因?yàn)樵谠囉闷陂g，勞動(dòng)者享有對合同的任意解除權(quán)，這是勞動(dòng)法賦予勞動(dòng)者的特權(quán)，用人單位無權(quán)以合同、協(xié)議等形式加以限制。至于是否應(yīng)當(dāng)賠償損失，根據(jù)原勞動(dòng)部辦公廳規(guī)定，用人單位出資對員工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，員工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。 試用期并非勞動(dòng)合同必備條款。公司當(dāng)初已約定試用期，但在凌云出國時(shí)，可讓他提前轉(zhuǎn)正。

四、約定勞動(dòng)合同違約金，但數(shù)額低于實(shí)際損失。

2年以前，上海一家公司送員工小萌到國外技術(shù)培訓(xùn)。雙方約定：如小萌在培訓(xùn)結(jié)束后服務(wù)不滿5年離開公司，需支付違約金2萬元，并按已服務(wù)年限逐年遞減的方式賠償培訓(xùn)費(fèi)用5萬元?，F(xiàn)在小萌因故決定跳槽，公司要求支付違約金2萬元，同時(shí)賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元（服務(wù)期已滿2年），總共5萬元。小萌認(rèn)為賠償太多，提起勞動(dòng)爭議仲裁，最后經(jīng)調(diào)解，小萌只賠償了經(jīng)濟(jì)損失3萬元，而不再支付違約金。 傻在何處：小萌當(dāng)初享受了公司出資培訓(xùn)的特殊待遇，違約后應(yīng)當(dāng)支付違約金。另外，給對方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但是上海市勞動(dòng)保障局規(guī)定：“雙方當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額高于因勞動(dòng)者違約給用人單位造成實(shí)際損失的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按雙方約定承擔(dān)違約金；約定的違約金數(shù)額低于實(shí)際損失，用人單位請求賠償?shù)?，勞?dòng)者應(yīng)按實(shí)際損失賠償?！睂?shí)際上規(guī)定了違約金和賠償金兩者取一的原則。由于小萌的違約金數(shù)額低于實(shí)際損失，顯然意義不大。

在上海等地，約定勞動(dòng)合同違約金數(shù)額可以略高于實(shí)際損失。但是根據(jù)《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》：“勞動(dòng)者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的工資總額?！?

五、把競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金隨工資一起發(fā)放。

兩年前，上海一家制藥企業(yè)與小蔡簽訂了一份競業(yè)限制協(xié)議，規(guī)定他離開本公司后兩年內(nèi)不得自營或到與本公司有競爭的同類企業(yè)工作，否則將承擔(dān)違約和經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。去年開始，公司通知在他的工資中每月增加800元“競業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)”。今年小蔡辭職，有違反競業(yè)限制協(xié)議的行為，公司向勞動(dòng)爭議仲裁委員會提起仲裁，要求小蔡履行賠償經(jīng)濟(jì)損失，但沒有得到支持。 傻在何處：競業(yè)限制條款在勞動(dòng)合同中為延遲生效條款，在勞動(dòng)合同解除或終止后開始生效。由于限制了勞動(dòng)者一定時(shí)期內(nèi)的擇業(yè)權(quán)，因此在勞動(dòng)合同或保密協(xié)議中約定競業(yè)限制條款的，必須約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)當(dāng)是在勞動(dòng)合同解除或終止后給予的，公司在員工每月的工資中增加一筆錢，不應(yīng)當(dāng)視作是競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

競業(yè)禁止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金可在勞動(dòng)者離職后一次性或分期給予，其標(biāo)準(zhǔn)有約定的從其約定。由此發(fā)生爭議的，上海仲裁機(jī)構(gòu)一般按勞動(dòng)者本人解除或終止勞動(dòng)合同前12個(gè)月（不足12個(gè)月按實(shí)際月數(shù)）的平均工資收入的20%至30%確認(rèn)。

六、用“高薪”替代社會保險(xiǎn)費(fèi)

上海浦東一家網(wǎng)絡(luò)公司為了籠絡(luò)住人才，與員工約定每月工資多發(fā)1000元，公司不再繳納為員工社會保險(xiǎn)費(fèi)。但員工小姚離職后要求即到勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，要求公司補(bǔ)繳他在工作期間的社會保險(xiǎn)費(fèi)，獲得支持。

傻在何處：《勞動(dòng)法》規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。”社會保險(xiǎn)既是勞動(dòng)者的權(quán)利，也是國家利益。因此，即使勞動(dòng)者不想?yún)⒓由鐣ｋU(xiǎn)也是不行的，以高薪或商業(yè)保險(xiǎn)替代社會保險(xiǎn)的約定，以及由勞動(dòng)者個(gè)人承擔(dān)應(yīng)由用人單位承擔(dān)的社會保險(xiǎn)義務(wù)的約定不合法。用人單位繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)仍不可免。

現(xiàn)行城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)的高成本和僵化的機(jī)制，的確影響到用人單位參保的積極性。相比之下，上海“鎮(zhèn)?！钡慕y(tǒng)籌“門檻”較低，體現(xiàn)了社會保障水平的多層次，不妨一試。

七、出資培訓(xùn)員工，卻拿不出支付憑證。

2003年7月，某汽車廠為了提高維修工人的技術(shù)水平，花高價(jià)從廠外請來了高級技師到廠里進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)，還為此添置了不少培訓(xùn)設(shè)備。汽車廠規(guī)定，接受培訓(xùn)的工人合同期未滿辭職，須向汽車廠賠償培訓(xùn)費(fèi)5000元。最近，小裘提出辭職，他認(rèn)為汽車廠要求賠償培訓(xùn)費(fèi)沒有任何依據(jù)，并申請勞動(dòng)爭議仲裁。在勞動(dòng)爭議仲裁委員會的調(diào)解下，汽車廠不再堅(jiān)持賠償培訓(xùn)費(fèi)。

傻在何處：用人單位向提前解除勞動(dòng)合同索賠培訓(xùn)費(fèi)，只限于“出資培訓(xùn)”的范圍。具體是指下列情形之一：（一）委托全日制大中專院校、科研院所、培訓(xùn)中心、職業(yè)學(xué)校代培學(xué)生。（二）學(xué)歷培訓(xùn)。（三）能力培訓(xùn)，如外語等級進(jìn)修，專業(yè)技術(shù)職稱（晉級）培訓(xùn)，以及勞動(dòng)技能培訓(xùn)等。（四）出國或異地培訓(xùn)、進(jìn)修、研修、做訪問學(xué)者等，其費(fèi)用包括各種學(xué)雜費(fèi)、往返交通費(fèi)、置裝費(fèi)和在外期間生活補(bǔ)貼。用人單位需提供的支付憑證，主要指員工培訓(xùn)的學(xué)雜費(fèi)等，一般不包括聘請講師和添置設(shè)備的費(fèi)用。如果汽車廠不能提供支付憑證，員工可拒絕賠償。

“出資培訓(xùn)”是一種特殊待遇，全體員工都能享受的培訓(xùn)只是企業(yè)內(nèi)訓(xùn)。但是對于含金量較高的內(nèi)訓(xùn)，其對象也應(yīng)從嚴(yán)選擇，并結(jié)合晉升、加薪、福利等因素，綜合制定防止跳槽計(jì)劃。

八、試用員工設(shè)立“空城計(jì)”。

小呂應(yīng)聘到上海一家公司，公司與他簽訂了一份“試用期合同”，約定試用期為三個(gè)月，月工資為1200元；試用合格轉(zhuǎn)正后再簽訂正式勞動(dòng)合同，月工資為2000元，并繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)；在試用期間，雙方都可隨時(shí)解除勞動(dòng)關(guān)系，對方不得提出異議。兩個(gè)月以后，公司以小呂試用期間不符合錄用條件為由，提出解除勞動(dòng)關(guān)系。小呂不服，提請勞動(dòng)爭議仲裁。仲裁挺裁決“試用期”合同無效，但是公司不能解除勞動(dòng)關(guān)系，而且在“試用期間”，也應(yīng)支付工資2000元，并補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)。 傻在何處：訂立勞動(dòng)合同是約定試用期的前提條件，不允許只簽訂“試用期合同”，不簽訂勞動(dòng)合同；或者在勞動(dòng)合同中只約定試用期，不約定合同期?！渡虾Ｊ袆趧?dòng)合同條例》規(guī)定：“勞動(dòng)合同當(dāng)事人僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限?！睋?jù)此，小呂的“試用期合同”不成立，三個(gè)月“試用期”應(yīng)視為合同期。在合同期而非試用期內(nèi)，用人單位不能以不符合錄用條件為由，解除勞動(dòng)關(guān)系。另外，由于雙方約定了轉(zhuǎn)正后的工資2000元，小呂可要求用人單位在“試用期”內(nèi)支付相當(dāng)于轉(zhuǎn)正后的工資。但是各地規(guī)定略有差異

如果用人單位想試用員工三至六個(gè)月，然后再?zèng)Q定是否簽訂長期勞動(dòng)合同，不如先簽訂三至六個(gè)月期的勞動(dòng)合同，以后再根據(jù)業(yè)務(wù)需求、員工的工作表現(xiàn)等因素，決定是否續(xù)簽。

九、為了控制加班費(fèi)用，對加班費(fèi)進(jìn)行“明碼標(biāo)價(jià)”。

上海某商場對于員工加班費(fèi)作出“明碼標(biāo)價(jià)”，比如規(guī)定晚上加班1小時(shí)6元；周末1小時(shí)10元，1天50元封頂；法定假日1小時(shí)20元，1天100元封頂。部門經(jīng)理老楊覺得很吃虧，因?yàn)榘此趰徫徽３銮诘脑鹿べY的70%計(jì)算的加班費(fèi)，比商場“明碼標(biāo)價(jià)”的要高。他在辭職時(shí)要求商場按照《勞動(dòng)法》規(guī)定補(bǔ)足所欠的加班費(fèi)差額。雙方協(xié)商不成，老楊提起勞動(dòng)爭議仲裁，獲得支持。

傻在何處：按照《勞動(dòng)法》規(guī)定：平時(shí)加班支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日加班又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；法定休假日加班的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。當(dāng)然，如果單位經(jīng)濟(jì)效益比較好，只要“明碼標(biāo)價(jià)”的加班費(fèi)不低于員工法定的加班費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，也是允許的。但是，如果員工工資差距比較大，那么工資比較高的職工，還是會覺得吃虧，認(rèn)為公司處理不公。 并非一定要按勞動(dòng)者月工資的70%計(jì)算加班費(fèi)，也可根據(jù)勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人所在崗位（職位）相對應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)確定加班費(fèi)。后者更有利于用人單位控制加班費(fèi)。

十，為了長期留住人才，故意不約定服務(wù)期限。

三年前，一家外貿(mào)公司準(zhǔn)備拓展在歐洲業(yè)務(wù)，報(bào)銷了小劉三年來學(xué)習(xí)高級口語翻譯的學(xué)費(fèi)5萬元，并與小劉簽訂了無固定期限勞動(dòng)合同。今年小劉提出辭職，公司要求賠償5萬元的培訓(xùn)費(fèi)。小劉不服，提請勞動(dòng)爭議仲裁，結(jié)果只賠償了2萬元。

傻在何處：根據(jù)原勞動(dòng)部辦公廳規(guī)定，用人單位出資對職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果試用期滿，在合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，具體支付方法是：約定服務(wù)期的按服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；沒約定服務(wù)期的，按勞動(dòng)合同等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒有約定合同期的，按5年服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付。

外貿(mào)公司想要長期使用小劉，與其訂無固定期勞動(dòng)合同但不約定服務(wù)期，不如約定十年服務(wù)期更加劃算。

校園法律案例分析(一）

案例： 寒假過去又開學(xué)了30個(gè)法律案例真實(shí) ，初一（ 3）班郭老師在學(xué)生報(bào)到注冊的時(shí)候，又強(qiáng)調(diào)了發(fā)型問題。說實(shí)在話，"穿衣戴帽，各有一好"，留什么樣的發(fā)型本來是小得不能再小的事了，可現(xiàn)在許多學(xué)校又都把它當(dāng)做一件不小的事來抓，其原因是指揮中學(xué)生留什么發(fā)型的不是教委，不是學(xué)校，而是歌星、影星、球星，學(xué)生以他們的形象來定位，結(jié)果生源不擇優(yōu)校的學(xué)生常給人"街道痞子"、"胡同串子"的感覺，郭老師強(qiáng)調(diào)發(fā)型問題是有原因的。

三天過去了，班里的男生蘇某還是留著長長的中分。一天中午放學(xué)后，郭老師把他叫到辦公室。教師問："老師給全班同學(xué)提的發(fā)型要求30個(gè)法律案例真實(shí) 你知道嗎？這也是全校統(tǒng)一的要求，你知道嗎？""知道。"學(xué)生低聲回答。"知道？知道為什么還不動(dòng)？"聲調(diào)里老師帶著幾分氣。"30個(gè)法律案例真實(shí) 我家里不讓理，我也沒辦法。"學(xué)生理直氣壯。就這樣，師生對話的火藥味越來越濃。最后，老師拉開抽屜順手拿出一把剪子，嘴里說著那我替你理吧，話到手到，蘇某中間的一綹頭發(fā)已剪下來了。蘇某一邊護(hù)著，一邊說："得，得，我自己去理，行了吧。"說完跑出了辦公室。

蘇某回到家的時(shí)候，其父正在喝酒?？匆妰鹤游嬷^走進(jìn)來便大聲喝問，以為兒子又在外面打了架，惹事生非。當(dāng)聽完事情原委后便借著幾分酒力，怒沖沖跑到學(xué)校興師問罪。見到郭老師開始還較理智，后來便破口大罵，在場的老師都為之瞪目。

正當(dāng)大家紛紛上前勸解、家長還不依不饒的時(shí)候。一位兩鬢銀白、馬上要退休的女教師喬某走上前去，嘴里說著"讓你無法無天"隨手就給了蘇父一個(gè)嘴巴，不知是這巴掌的功效還是蘇父的酒也該醒了，反正此后罵聲聽不見了，只是聽到蘇父反復(fù)強(qiáng)調(diào)："正月里理頭死舅舅，又不是文化大革命，憑什么給我孩子剃陰陽頭……。"此時(shí)外面已圍了不少人，為了化解矛盾，年級主任便把他們帶到校長室。

校長熱情地接待了他們，說來也巧校長剛剛學(xué)完有關(guān)教育法學(xué)的課程，聽完大家的陳述，覺得這是個(gè)比較典型的案例，借此也是對大家進(jìn)行法制教育的好機(jī)會。校長認(rèn)為，化解矛盾的最好辦法是學(xué)法，使他們各知其錯(cuò)。校長先對家長講，您看見孩子被剃了頭心里不痛快，大家都可以理解，有意見也可以反映，但跑到學(xué)校來吵鬧、辱罵教師是不允許的，這是違法行為。校長說著打開《教師法》翻至第35條："侮辱、毆打教師的，根據(jù)不同情況，分別給予行政處分或者行政處罰；造成損害的，責(zé)令賂償損失；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。"校長說完征詢家長意見："您看咱這問題在學(xué)校解決好還是換個(gè)地方解決好？"家長趕緊表示自己錯(cuò)了，愿意賠禮道歉，說著站起來給郭老師深深鞠了一躬。

接著校長轉(zhuǎn)過身來對郭老師說："您對學(xué)生嚴(yán)格要求，對工作認(rèn)真負(fù)責(zé)是好的，但采取的方法不當(dāng)，對學(xué)生的人格不夠尊重。"校長打開《未成年人保護(hù)法》第三章找到第15條："學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。"就這一點(diǎn)來說，郭老師應(yīng)該向?qū)W生道歉。此時(shí)郭老師已為自己一時(shí)間魯莽感到內(nèi)疚，借著校長的話，誠懇地向?qū)W生和家長表示了歉意。 對老師喬某，校長笑著批評她說："您站出來主持公道，這很不容易，但是您不該用違法行為制止違法行為。如果這樣下去那不就亂上加亂了嗎？"喬老師為人豪爽當(dāng)即向家長道歉，并表示校長批評得對，自己遇事不冷靜，確實(shí)不應(yīng)該。

案例分析： 對于本案中發(fā)生的行為，這位校長依據(jù)法律所作的分析已經(jīng)很清楚了。通過這個(gè)案例我們需要看到的是，在學(xué)校教學(xué)活動(dòng)中發(fā)生的類似事件比較普遍，象老師強(qiáng)行給學(xué)生剪發(fā)的事不僅僅是這一位老師的行為，家長到學(xué)校來"興師問罪"的事也多見于很多學(xué)校，當(dāng)發(fā)生這類事情的時(shí)候，應(yīng)該依照現(xiàn)有的法律來處理，雖然不是所有行為都有相應(yīng)的具體法律條文，但我們也可以比照一些類似條文或者法律精神來解決，知法、懂法，具備法律意識是對每個(gè)公民的要求，大家遇事都能冷靜思考，注意以法律來規(guī)范自己的行為，對保證學(xué)校正常的教學(xué)程序非常重要，同時(shí)這也是保障自身權(quán)利的重要前提。

校園法律案例分析（二）

教師誤傷學(xué)生

案例： 在本案中，原告張欣欣，男， 10歲，某小學(xué)學(xué)生；被告為原告的教師王適之，男，28歲；第三人為原告所在學(xué)校和某鎮(zhèn)教辦。

原告訴稱： 1992年6月19日上午上第一節(jié)課時(shí)，由于我同桌不專心聽課，教師王適之使用竹制教鞭拍擊學(xué)生陳某桌面，以示教訓(xùn)陳某，不料打斷教鞭頭。致碎片飛插入我的左眼瞼及眼球角膜內(nèi)，后經(jīng)治療，也未見效。1992年7月13日經(jīng)縣人民醫(yī)院檢查，診斷為眼外傷，瞳孔閉鎖。1992年8月20日，再到某眼科醫(yī)院檢查診斷為陳舊性眼球鈍傷（角膜血染）?，F(xiàn)要求被告賠償我的藥費(fèi)、親屬的誤工費(fèi)1800元、傷殘生活補(bǔ)助費(fèi)27500元，共30450元。

被告辯稱：我當(dāng)時(shí)在執(zhí)行公務(wù)（上課），用教鞭擊課桌，以示警告違紀(jì)學(xué)生，不料教鞭破裂飛出碎末刺著原告的左眼皮上，后來原告自己拔下，但當(dāng)時(shí)我未發(fā)覺，后我知道原告眼傷曾向?qū)W校領(lǐng)導(dǎo)及班主任多次提議去醫(yī)院檢查治療，而原告家屬卻說：只是熱毒嚴(yán)重，不用麻煩了。后由于不及時(shí)找?？漆t(yī)院治療，才導(dǎo)致眼睛失明。因此，我不應(yīng)負(fù)全責(zé)。

第三人述稱：原、被告所述的受傷、治療過程都是事實(shí)。由于被告的行為是過失行為，不是故意造成原告眼睛失明的，所以我們希望合情合理解決。

經(jīng)人民法院審理查明： 1992年6月19日上午上第一節(jié)數(shù)學(xué)課時(shí)，被告王適之檢查學(xué)生背誦乘法口訣，因?qū)W生陳某不能背誦，且東張西望，被告王適之便用教鞭拍擊陳的課桌以示警告集中精神。但在拍擊時(shí)，不料有一粒比牙簽還細(xì)小的竹屑飛插入陳的同桌即原告左眼眉毛下的眼皮（因原告身體不舒服而伏在桌上），原告即撥出，當(dāng)覺得痛和出血時(shí)便小聲哭。后被告發(fā)現(xiàn)即停止上課來問及病否和察看眼睛，并叫原告到衛(wèi)生站看病。由于當(dāng)時(shí)原告不愿去，結(jié)果到中午放學(xué)時(shí)才由班主任用自行車送回家，第二天原告繼續(xù)堅(jiān)持上學(xué)。開始一、兩天家長認(rèn)為問題不大，自以為是熱毒所致而未引起重視。后原告覺得眼睛很疼且睜不開，原告親屬即帶原告到衛(wèi)生站、衛(wèi)生院、人民醫(yī)院等地去治療，期間，共用去醫(yī)藥費(fèi)221．06元。后由于病情沒有好轉(zhuǎn)，相反惡化，才于1992年7月13日到縣人民醫(yī)院住院治療。經(jīng)診斷：眼外傷，瞳孔閉鎖，用去醫(yī)藥費(fèi)共339元。上述有藥費(fèi)的單據(jù)共560．06元，無單據(jù)的668元。1992年8月20日經(jīng)雙方同意，由被告出資與原告到廣州中山醫(yī)學(xué)院眼科門診再次檢查，診斷為陳舊性眼球鈍份（角膜血染）。在整個(gè)醫(yī)療過程中，共用去人民幣1248元，其中被告支付600元（含去廠州檢查的200元）。1992年9月6日，原告向法院提起訴訟，要求被告賠償醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)及傷殘生活補(bǔ)助費(fèi)共30450元。

法院認(rèn)為：被告造成原告?zhèn)Φ氖聦?shí)清楚，證據(jù)充分。原告要求被告賠償藥費(fèi)、誤工補(bǔ)助及生活費(fèi)，本院應(yīng)予支持。在整個(gè)事故中，雖然被告沒有主觀上的故意，但客觀上已造成原告左眼完全失明，成了終身殘廢，被告應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。由于損害是在教學(xué)過程中發(fā)生的，因此第三人也應(yīng)負(fù)一定責(zé)任。案經(jīng)調(diào)解，雙方各持己見。 根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第 119條和《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》第47條的規(guī)定，判決如下：由被告王適之一次性賠償醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)及傷殘后的生活費(fèi) 3600元（含已支付的600元），第三人賠償人民幣2000元，合共5600元給原告張欣欣。本案受理費(fèi)50元，由被告負(fù)擔(dān)。

案例分析： 教師在教育教學(xué)活動(dòng)和管理學(xué)生過程中，有時(shí)會因故意或過失而對學(xué)生的身體造成傷害。傷害發(fā)生后，往往會引起賠償訴訟。原告是確定的，是合法權(quán)益受損害的學(xué)生，但被告的確定卻比較復(fù)雜。起來說來，有這么幾種情況：（ 1）被告為學(xué)校；（2）被告為教師；（3）學(xué)校和教師為共同被告；（4）學(xué)校為被告，教師為第三人；（5）教師為被告，學(xué)校為第三人。本案例反映的是第五種情況。本書贊同第一種做法， 以為將學(xué)校列為被告，由其承擔(dān)賠償責(zé)任比較合宜，因教師對學(xué)生造成損害是教師的職務(wù)行為導(dǎo)致的。但這絕不是說教師不負(fù)任何責(zé)任，除負(fù)行政責(zé)任外，還應(yīng)負(fù)民事賠償責(zé)任，學(xué)?？稍诼男匈r償義務(wù)后，向教師追償學(xué)校所賠償?shù)牟糠只騻€(gè)部費(fèi)用。

校園法律案例分析(三）

老師擅拆學(xué)生信件致學(xué)生墜樓

案例：

原告：楊新宇，男， 18歲，天津市第48中學(xué)學(xué)生，住天津市河北區(qū)獅子林大街10號。

被告：天津市第 48中學(xué)

法定代表人：楊復(fù)興，校長。

第三人：王斌，男， 53歲，天津市第48中學(xué)教員、班主任。

第三人：陳利民，男， 23歲，天津市第48中學(xué)教員、校團(tuán)隊(duì)書記。

第三人：楊國祥，男， 44歲，系楊新宇之父。

原告楊新宇向天津市河北區(qū)人民法院提起訴訟稱： 1988年10月26日下午，我因故未上第二節(jié)課，班主任王斌乘我不在教室，隨意翻弄我的書包，從錢夾里翻出校外女生給我的信件，并將信件和書包拿到辦公室。我得知后，前去索要，王斌令我將信件說清楚，否則不給我書包。為防信件內(nèi)容擴(kuò)散，我拿起信和書包欲走，王斌不讓走。學(xué)校團(tuán)隊(duì)書記陳利民趕來，揪住我搶奪信件。我急忙將信塞入口中。陳利民即拳擊我面部，并摳我嘴，因未能搶到信，便將我挾持到三樓閱覽室內(nèi)，反鎖屋門。為擺脫教師對我的毆打，我躍上窗臺，想從窗戶逃脫。此時(shí)，聽到一教師驚叫，我慌忙從三樓窗戶墜落樓外，造成多處骨折、肺出血等嚴(yán)重后果。除被告已墊付部分醫(yī)療費(fèi)用外，仍有父母因陪伴誤工減少收入及營養(yǎng)費(fèi)等計(jì)1300余元的損失。要求被告負(fù)擔(dān)我治傷支出的一切費(fèi)用，補(bǔ)償我喪失部分勞動(dòng)能力帶來的經(jīng)濟(jì)損失，并負(fù)責(zé)解決我今后的生活出路問題。

被告天津市第 48中學(xué)辯稱：原告無故曠課，班主任王斌為防其放在課桌內(nèi)的東西丟失，將原告的書包、錢包拿到辦公室。因恐錢包內(nèi)有錢，便打開錢包，發(fā)現(xiàn)未封口的信封，抽出信紙，見是原告早戀情書，即放在桌上。此時(shí)原告闖進(jìn)辦公室，王斌與其談話，了解曠課原因，并進(jìn)行說服教育。原告拒不服教，猛然將放在桌上的情書奪走，放入口中，拿起書包便走。王斌阻止，被原告推倒。此間，陳利民在四樓聽到聲響，快步趕到三樓察看，將原告面對面抱住，因見原告嘴特別鼓，臉色蒼白，恐其噎著，便用手摳其嘴里的東西。原告用頭頂撞并撕扯陳利民的衣服，力圖掙脫，雙方拉扯到閱覽室，陳利民讓原告把嘴里的東西吐到屋內(nèi)爐里燒掉，原告便先進(jìn)屋。當(dāng)楊穎強(qiáng)老師進(jìn)去時(shí)，發(fā)現(xiàn)原告已站在樓窗上，便上前拽其腿，讓其下來。原告將楊老師蹬倒在地。楊驚呼時(shí)，教務(wù)處張主任聞聲趕來，撲到窗前，只見原告兩手攀抓外窗臺，從左側(cè)向右側(cè)移動(dòng)，由于腳下無可蹬踏而失落地面。原告?zhèn)F(xiàn)已痊愈，我校為其墊付了 2698.83元費(fèi)用。原告墜樓系自身所為，與校方教育無因果關(guān)系，其后果應(yīng)由其自負(fù)。要求原告返還學(xué)校已墊付的全部費(fèi)用。

第三人王斌、陳利民認(rèn)為被告所述屬實(shí)，并提出自己系履行職務(wù)，并無不當(dāng)。

第三人楊國祥提出：王斌擅自拆看原告信件，已構(gòu)成對原告人格的侵犯；陳利民采用暴力手段搶奪信件，毆打原告，對原告墜樓有直接責(zé)任。原告治傷所花費(fèi)用應(yīng)由被告承擔(dān)。

天津市河北區(qū)人民法院經(jīng)審理查明：原告楊新宇原系被告學(xué)校初三（ 2）班學(xué)生，王斌系該班班主任，陳利民系被告學(xué)校團(tuán)隊(duì)書記。事故發(fā)生時(shí)，楊新宇16歲。1988年10月26日下午第2、3節(jié)課，原告曠課。王斌去教室時(shí)，發(fā)現(xiàn)原告不在，因見原告書包及錢夾在課桌內(nèi)，在察看錢夾時(shí)發(fā)現(xiàn)原告早戀情書，便將書包、錢夾、信件拿到辦公室。原告在第3節(jié)課期間回來上課，知其書包被班主任拿走，便前去索要。王斌讓原告說清早戀情書問題，原告拒談，并搶奪了部分信件及書包要走，被王斌抓住不放。而后陳利民趕到，將原告抱住。原告即將信塞入口中。陳利民摳原告的嘴，未能摳出信。原告力圖掙脫，雙方撕拽進(jìn)入三樓閱覽室內(nèi)。此時(shí)，校方在場人員提出，讓原告將信吐到閱覽室里屋爐內(nèi)燒掉。原告便含信進(jìn)入里屋。當(dāng)圖書管理員楊穎強(qiáng)進(jìn)入里屋，發(fā)現(xiàn)原告已站在窗臺上，便上前阻攔，被原告蹬倒。原告從三樓窗戶逃脫摔傷，致右肋骨干骨折、第六胸椎壓縮骨折、骨盆骨折、肺挫傷。經(jīng)住院治療傷已痊愈。原告住院期間，被告墊付了醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)1830.83元、護(hù)理費(fèi)768元、營養(yǎng)費(fèi)100元，共計(jì)2698.83元。此外，原告母親因陪伴誤工減少收入1044.16元。

河北區(qū)人民法院認(rèn)為：原告在，學(xué)校上學(xué)期間，應(yīng)當(dāng)遵守校規(guī)校紀(jì)，服從學(xué)校管理，不應(yīng)擅自曠課，過早戀愛。由于原告違反了校規(guī)，王斌作為班主任在查課時(shí)發(fā)現(xiàn)原告曠課及情書，擬對原告進(jìn)行教育是正確的，并非屬于私拆信件行為。但在原告搶走信件時(shí)，王斌不夠冷靜，方法過于簡單。陳利民身為教師，遇事應(yīng)采取說服教育方法，但當(dāng)原告將信件塞入口中后，卻同原告撕扯，并采取強(qiáng)制摳嘴措施，以令其吐出信件，顯屬不當(dāng)，況且原告此時(shí)尚未成年，從精神及心理上易產(chǎn)生逆反心態(tài)，致使原告急于脫離現(xiàn)場，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。原告此時(shí)雖未成年，但處于限制行為能力階段，應(yīng)預(yù)見到從窗戶逃脫有危險(xiǎn)，卻不顧阻攔，堅(jiān)持從窗逃脫，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。王斌、陳利民管教原告屬于職務(wù)行為，其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任由被告承擔(dān)。被告對原告治療期間墊付之款，應(yīng)負(fù)擔(dān)其中一部分，其余由原告負(fù)擔(dān)。因原告目前尚無經(jīng)濟(jì)收入，原告負(fù)擔(dān)的部分，應(yīng)由其父第三人楊國祥退還給被告。根據(jù)《中華入民共和國民法通則》第43條、第119條、第131條之規(guī)定，于1990年5月17日判決如下：（1）原告因傷所花用醫(yī)藥費(fèi)用、住院費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)及陪伴費(fèi)等共計(jì)3867 .99元，原告自行承擔(dān)2320.79元，被告承擔(dān)1547.20元；（2）被告墊付的2698.83元由第三人楊國祥退還被告1151.63元；（3）雙方其他請求予以駁回。

判決后，楊新宇及楊國祥不服，上訴于天津市中級人民法院，認(rèn)為其墜地傷殘是王斌私自翻檢信件及陳利民連續(xù)施暴所致，要求校方承擔(dān)全部醫(yī)藥費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)及護(hù)理費(fèi)。天津市第48中學(xué)不同意楊新宇的上訴請求。

天津市中級人民法院在二審審理中，對楊新宇的勞動(dòng)能力進(jìn)行了法醫(yī)鑒定，其結(jié)論為："被鑒定人楊新宇右肋骨骨折畸形愈合，對右臂持重物功能有一定影響"。

天津市中級人民法院認(rèn)為：私人的信件，任何組織和個(gè)人不得開拆。王斌擅自拆楊新宇信件一節(jié)，違反有關(guān)法律規(guī)定和社會對未成年人的保護(hù)。陳利民摳楊新宇嘴內(nèi)的信件，顯然欠妥，致使楊新宇從窗走脫，給楊新宇造成一定的損害，侵害了楊新字的合法權(quán)益。對此，陳利民應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。楊新宇在校期間，不遵守學(xué)校制度，導(dǎo)致本賠償事實(shí)發(fā)生，負(fù)有一定責(zé)任，其上訴請求全部賠償，本院礙難支持。楊新宇因年歲尚輕，其右臂功能因傷受到一定影響，校方應(yīng)酌情給予一定的傷殘補(bǔ)償。王斌、陳利民的行為屬職務(wù)行為，賠償責(zé)任應(yīng)由天津市第 48中學(xué)負(fù)擔(dān)。楊新宇目前無經(jīng)濟(jì)收入，其應(yīng)承擔(dān)的部分，由其父楊國祥負(fù)擔(dān)。綜上所述，天津市中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第119條、第121條及第131條之規(guī)定，于1992年7月7日判決如下：（ 1）維持一審法院判決第三條；（2）變更一審法院判決第一條為：楊新宇因傷花用醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)及陪伴費(fèi)等共計(jì)3867.99元，天津頁第48中學(xué)負(fù)擔(dān)2707.59元，楊新字負(fù)擔(dān)1160.40元；（3）加判：天津市第48中學(xué)一次性付給楊新宇傷殘補(bǔ)助費(fèi)3000元，減除已給付2698.83元，余款在判決生效后1個(gè)月內(nèi)付清。

案例分析：

在校學(xué)習(xí)的學(xué)生，應(yīng)當(dāng)遵守校規(guī)校紀(jì)，如有違犯，應(yīng)當(dāng)給予批評教育直至紀(jì)律處分。但學(xué)生依法享有的各種合法權(quán)益，受法律保護(hù)，教師和學(xué)校不得以任何借口予以侵害，否則，即為侵權(quán)行為，并應(yīng)依法承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。

本案糾紛的發(fā)生，是由原告楊新宇曠課違反校規(guī)而引發(fā)，學(xué)校教師在主觀上雖然是想對其違紀(jì)行為進(jìn)行教育，但所實(shí)施的行為，從一開始就超出了教育管理的范圍，直接侵害了原告所享有的合法權(quán)益。

其一， 在事故發(fā)生時(shí)，楊新宇雖是未成年人，但依法享有通信自由和通信秘密權(quán)。我國憲法第 40條規(guī)定："中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M(jìn)行檢查外，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。"本案楊新宇的信件不涉及國家安全和刑事犯罪，班主任也不是享有通信檢查權(quán)機(jī)關(guān)的工作人員，在楊新宇不在場的情況下，班主任無權(quán)開拆并檢查其信件內(nèi)容。如為防止楊新宇的書包和其他物品丟失，可以讓同班其他同學(xué)代為看管，或拿到辦公室代為保管，但絕不能在當(dāng)事人未同意又不在場的情況下，擅自翻弄、檢查其書包、物品，更不能開拆和檢查其信件。開拆和檢查他人信件，就侵犯了信件所有人的通信自由和通信秘密權(quán)。

其二， 老師在拆開原告的信件后，閱看了信件的內(nèi)容，知道了原告信件是他人寫來的戀愛信件。對此，老師本應(yīng)向其講明早戀的影響，提醒其注意即可。但老師卻讓其說清楚早戀情書的問題，原告不說就不讓走，也不將信件交還原告，從而使其他老師也知道了原告早戀的問題。另一老師趕來摳原告塞入口中的信件，實(shí)際上是想讓原告交出信件。這些行為侵犯了原告的隱私權(quán)。

其三， 老師為拿到原告的信件，在原告將信塞入口中的情況下，用手去摳原告口中的信件；在摳不出來的情況下，與原告撕扯并將原告帶入另一房間，強(qiáng)迫其吐出信件并燒掉，這些是侵犯原告人身自由權(quán)的行為。

正是因?yàn)楸桓妫ㄓ傻谌藢?shí)施）的侵權(quán)行為，致使原告為擺脫這種困境而越窗逃脫摔傷，被告對原告因摔傷所受到的損害，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種賠償責(zé)任，既包括原告治傷所受到的經(jīng)濟(jì)損失，也包括原告因摔傷致今后勞動(dòng)能力受到一定影響的補(bǔ)償。

但是，原告摔傷，和原告本人越窗逃脫也有一定因果關(guān)系。原告當(dāng)時(shí)是屬于 限制行為能力的未成年人，應(yīng)當(dāng)對越窗逃脫可能有的損害后果有所預(yù)見，但仍堅(jiān)持越窗逃脫，致使摔傷，因而原告本人也是有一定責(zé)任的。原告應(yīng)負(fù)的一定責(zé)任，不是基于原告在校期間不遵守校規(guī)所產(chǎn)生的。不遵守校規(guī)所產(chǎn)生的責(zé)任不是民事責(zé)任，而是一般違紀(jì)責(zé)任，兩者不能混同。

另外，二審法院的判決主文，前后相互矛盾。按二審判決的本意，被告除應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)原告2707.59元的治療費(fèi)用外，還應(yīng)負(fù)擔(dān)原告3000元的傷殘補(bǔ)助費(fèi)。但根據(jù)判決的第三條，實(shí)際上成為被告對兩種費(fèi)用共負(fù)擔(dān)3000元，這是主文表述上的錯(cuò)誤。①

校園法律案例分析（四）

學(xué)校是否有罰款權(quán) ？

案例： 某校初中學(xué)生馬超，學(xué)習(xí)成績不佳，守紀(jì)情況亦差。一天，他在教學(xué)樓內(nèi)玩球，故意將一個(gè)價(jià)值 300元的吊燈打壞。學(xué)校在查明事實(shí)經(jīng)過后，依據(jù)學(xué)校有關(guān)"損壞公物要賠償和罰款"的規(guī)章制度，對馬超作出三點(diǎn)處理決定：（1）給予警告處分；（2）照價(jià)賠償?shù)鯚?；?）罰款300元。對此，學(xué)校、教師、學(xué)生和學(xué)生家長都沒有感到不妥。該校校長還在全校師生大會上以此事為案例，大談依法治校、從嚴(yán)治校的重要性。

案例分析： 實(shí)際上，學(xué)校對馬超的處理意見并不都是合法的。給予警告處分和要求照價(jià)賠償?shù)鯚羰呛戏ǖ?，而對學(xué)生課以罰款則是一種典型的違法行為。因?yàn)樾姓撇冒ㄐ姓幏趾托姓幜P兩個(gè)方面，學(xué)校有對學(xué)生予以處分（紀(jì)律處分）的權(quán)力，但卻沒有對學(xué)生進(jìn)行行政處罰的權(quán)力。罰款是行政處罰的一種，只有國家特定的行政機(jī)關(guān)才有行政處罰權(quán)，學(xué)校對學(xué)生予以罰款沒有任何法律依據(jù)。 1996年10月1日起施行的《中華人民共和國行政處罰法》明確規(guī)定："沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。"而且還規(guī)定，在實(shí)施行政處罰時(shí)沒有法定的行政處罰依據(jù)的，可以對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。在該案例中，學(xué)校對學(xué)生予以罰款的依據(jù)、以"法"治校的依據(jù)是學(xué)校所制定的規(guī)章制度，而這些規(guī)章制度中有些內(nèi)容本身就是違法的。學(xué)校管理者如果把"違法治校"當(dāng)成是"依法治校"，將會造成更大的錯(cuò)誤。

校園法律案例分析（五）

居民建筑影響教室采光怎么辦？

案例： 1993年，某校周圍居民動(dòng)遷，動(dòng)遷后某房地產(chǎn)公司在該校教學(xué)樓南面建起一座8層樓，該樓距學(xué)校39米，影響教學(xué)樓正常采光。該校校長為保護(hù)學(xué)校的合法權(quán)益，首先找到了有關(guān)部門人員，弄清楚了有關(guān)房屋建筑間距規(guī)定要求，確認(rèn)房地產(chǎn)公司設(shè)計(jì)不合理，按居民建筑條件計(jì)算建筑間距是不允許的，該建筑實(shí)屬違章建筑。1990年11月遼寧省第七屆人民代表大會常務(wù)委員會正式通過的《遼寧省九年制義務(wù)教育條例》第12條規(guī)定，"學(xué)校教室附近，不得建設(shè)影響教室采光的建筑物"，第30條第7款明文規(guī)定："違反第20條規(guī)定，除限其退還或拆除外，造成損失的，應(yīng)予以賠償損失，對直接責(zé)任人員，由其主管部門給予行政處分，情況嚴(yán)重觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。"該校依據(jù)法律將違法行為向市人大、市建委、市城建局、市規(guī)劃局和區(qū)級機(jī)關(guān)、主管教育的單位分別投訴，得到了有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的高度重視和大力支持，使得房地產(chǎn)公司不得不承認(rèn)確實(shí)違法，并答應(yīng)賠償。在賠償時(shí)該校和開發(fā)公司算了一筆帳，自然光線不足，主要用燈光補(bǔ)，這樣一個(gè)教室每月電費(fèi)多支出20元，14個(gè)教室擋光，一個(gè)月是280元，一年10個(gè)月是2800元，教學(xué)樓使用年限100年就是28萬元。隨著電費(fèi)的上漲，就不止28萬元了。另外陽光無價(jià)，陽光的作用不只是照明，少了陽光會影響孩子的身心健康。該校校長不客氣地說："也許我們這些少年兒童是未來中央領(lǐng)導(dǎo)人的材料，若因陽光的缺少未能成才，誰能承擔(dān)起這個(gè)責(zé)任呢？"經(jīng)過多方努力，最后學(xué)校和房地產(chǎn)公司達(dá)成協(xié)議，房地產(chǎn)公司賠償20萬元，另外拆除已蓋好的樓房一個(gè)開間以減輕對學(xué)校教學(xué)樓的擋光程度。

案例分析： 在本案例中，房地產(chǎn)公司并沒有直接侵害學(xué)校的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，但由于二者相鄰并之在采光方面產(chǎn)生了相鄰關(guān)系，房地產(chǎn)公司給作為相鄰方的學(xué)校在采光方面造成妨礙，依法律規(guī)定，房地產(chǎn)公司應(yīng)排除妨礙，依法律規(guī)定，房地產(chǎn)公司應(yīng)排除妨礙或賠償因此而給學(xué)校帶來的損失。

相鄰權(quán)變稱相鄰關(guān)系，是指相鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有人或占有人對各自所有的或占有的不動(dòng)產(chǎn)行使所有樹或占有權(quán)時(shí)，因相鄰各方相互間應(yīng)給予方便或接受限制而發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。相鄰關(guān)系的主體是兩個(gè)或兩個(gè)以上的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或占有人，相鄰關(guān)系的客體并不是不動(dòng)產(chǎn)本身，而是相鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或占有人行使其所有權(quán)或占有權(quán)過程中所體現(xiàn)的利益。正確處理相鄰關(guān)系，既有利于合理利用財(cái)產(chǎn)使之充分發(fā)揮效益，也有利于社會安定。

相鄰關(guān)系有多種，如相鄰?fù)恋赝ㄐ?、使用關(guān)系，相鄰流水、排水關(guān)系，相鄰管線安設(shè)關(guān)系，相鄰?fù)ㄓ崱⒉晒怅P(guān)系，相鄰環(huán)境保護(hù)關(guān)系等。如何處理好這些關(guān)系呢？《民法通則》第83條規(guī)定："不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)該按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰各方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失。"

1.案例分析題（10分）

甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同30個(gè)法律案例真實(shí) ，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級精鋁錠100噸30個(gè)法律案例真實(shí) ，價(jià)值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價(jià)值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個(gè)月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)不是一級精鋁錠，而是二級精鋁錠，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個(gè)月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯(cuò)，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格的產(chǎn)品，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅(jiān)持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，即使支付違約金，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多，這個(gè)請求不公平。

試分析：

（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？

（2）乙公司沒有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場原因？

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標(biāo)準(zhǔn)的說法有無依據(jù)？

（4）乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物有無依據(jù)？

（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說法有無依據(jù)？

2.案情：張某在一風(fēng)景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價(jià)值2000元的照相機(jī)被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費(fèi)用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當(dāng)晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務(wù)員借了100元，用以支付食宿費(fèi)。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。

問題：

1．張某與輕生女子之間存在何種民事法律關(guān)系？

2．張某的照相機(jī)被損壞以及治療自己傷口的費(fèi)用女子應(yīng)否償付？為什么？

3．張某為女子支付的醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用能否請求女子償付？為什么？

4．張某向服務(wù)員借的100元，應(yīng)當(dāng)由誰償付？為什么？

5．張某能否請求女子給付一定的報(bào)酬？為什么？

6．張某應(yīng)否賠償女子衣服損失？為什么？

3.1、 某企業(yè)向《中華商標(biāo)》編輯部寫信咨詢，內(nèi)容如下：

編輯同志：

30個(gè)法律案例真實(shí) 我們是湖北省襄樊市某縣的一家今年剛成立的生產(chǎn)雪糕的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，準(zhǔn)備申請一個(gè)注冊商標(biāo)。我們開始打算在冰塊、雪糕、冰淇淋等商品上申請注冊“武漢”商標(biāo)。但當(dāng)我們委托一家商標(biāo)事務(wù)所代理申請注冊時(shí)，該事務(wù)所稱“武漢”商標(biāo)不符合商標(biāo)法的規(guī)定，不能作為商標(biāo)申請注冊。于是，我們又研究決定，把“武漢”改為“冰涼”進(jìn)行申請注冊，但該事務(wù)所還說不行。請問：我們企業(yè)為什么不能把“武漢”、“冰涼”作為商標(biāo)申請注冊？

某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)

2004年12月16日

（1）如果你是編輯，你應(yīng)當(dāng)如何回答該企業(yè)提出的問題？（3分）

（2）如果該企業(yè)未注冊而使用“武漢”商標(biāo)和“冰涼”商標(biāo)，該行為是否合法（3分）

4、著名作家劉某于1971年8月6日被迫害致死，臨終前將其一件作品手稿送給好友王某。該手稿扉頁上寫有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈(zèng)吾摯友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。王某依遺囑密藏之。1995年王某病故，其繼承人王子獲得該手稿。1998年，王子將該手稿借給學(xué)者孫某，供其研究劉某生平時(shí)參考。王子在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，孫某應(yīng)允。但孫某于1999年在未征得任何人同意的情況下，將手稿做出部分改動(dòng)并署上自己的名字予以出版。隨后，作家劉某的繼承人劉子知道該情況，將孫某告到法院，根據(jù)著作權(quán)法相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

(1) 劉某在手稿扉頁上題字屬于著作權(quán)法上的何種性質(zhì)的行為（1分）

(2) 分析本案中該手稿的著作權(quán)歸屬及其保護(hù)期（4分）

(3) 分析孫某的行為侵犯了何人的何種著作權(quán)（4分）

5． 張某和齊某各出資10000元合伙經(jīng)營木材加工廠，后因經(jīng)營不善，拖欠債務(wù)30000元。張某為逃避債務(wù)而出走，下落不明。債權(quán)人向人民法院起訴，要求齊某償還全部債務(wù)，而齊某只愿承擔(dān)15000元。此案應(yīng)如何處理？

6． 黃某（1968年7月14日生）于2001年7、8月間，以小恩小惠相利誘，與其小保姆劉某（女，1987年10月31日生）發(fā)生性關(guān)系，并且教唆劉某行竊。劉某聽從黃某的教唆，行竊多次，竊得不少財(cái)物。2002年2月19日再次行竊時(shí)被抓獲。黃某、劉某二人的行為如何處理？

7． 受市工商局委托組成的質(zhì)量監(jiān)督執(zhí)法小組在例行的檢查中，發(fā)現(xiàn)甲廠發(fā)生的電器嚴(yán)重不符合標(biāo)準(zhǔn)，足以造成人身傷害，該小組便以工商局的名義對該廠罰款2萬元，并責(zé)令其停產(chǎn)停業(yè)，在處罰過程中，甲廠提出要求舉行聽證，遭到拒絕。甲廠不服行政處罰，遂以質(zhì)量監(jiān)督執(zhí)法小組為被告提起行政訴訟。問：

（1） 法院能否受理此案？為什么？

（2） 法院如何處理本案？

8.甲、乙、丙三人系同廠工人，2003年3月5日，甲招集乙和丙密謀，欲盜竊本廠財(cái)務(wù)室。在甲的策劃下，三人分頭進(jìn)行犯罪預(yù)備。乙負(fù)責(zé)找到工廠出納員丁騙取其財(cái)務(wù)室鑰匙，并偷配了一把，配好后，乙將鑰匙交給了甲。同時(shí)，甲和丙也做好了其他盜竊準(zhǔn)備，三人相約于3月20日晚12點(diǎn)在廠門口會合后，共同行竊。但是，乙思前想后，認(rèn)為犯罪沒有好下場，就沒有如約前往。當(dāng)晚，甲和丙沒有等到乙，就由丙放風(fēng)，甲用早己配好的鑰匙順利打開財(cái)務(wù)室，并竊得現(xiàn)金20000元。事后，甲分得10000元，丙分得7000元，二人還給乙送去3000元，乙未拒絕。數(shù)月后，適逢嚴(yán)打，

乙迫于公安機(jī)關(guān)的強(qiáng)大宣傳攻勢，到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)交待了全部罪行，案件告破。經(jīng)查，1999年2月甲還曾參與走私汽車犯罪。

問：（1）甲、乙、丙三人是否成立共同犯罪，為什么？

（2）乙的行為屬于何種故意犯罪形態(tài)，為什么？

（3） 對甲、乙、丙三人量刑時(shí)應(yīng)具體考慮哪些量刑情節(jié)？

9．2002年元月1日，甲因外出打工，將自己的一頭耕牛和一臺電視機(jī)交鄰居乙保管，2月1日，乙寫信給甲，希望以1500元的價(jià)格購買甲的耕牛，并在三個(gè)月內(nèi)付清牛的價(jià)款。2月15日，甲回信給乙表示同意。2月20日，乙收到甲的回信。2月25日，牛意外跌下山崖而死。在此期間，乙因治病急需用錢，以甲托其保管的電視機(jī)質(zhì)押給丙，向丙借款800元，但丙不知此電視機(jī)非乙所有。

問：（1）甲、乙間的耕牛買賣合同何時(shí)生效？

（2）耕牛所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移給乙？為什么？

（3）耕牛意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么？

（4） 設(shè)乙逾期未償還債務(wù)，丙是否有權(quán)變賣電視機(jī)實(shí)現(xiàn)其債權(quán)？為什么？

（5） 甲失去電視機(jī)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？

10. 2005年2月,甲因外出務(wù)工,將自己的一臺彩色電視機(jī)交鄰居乙保管.鄰人丙得知此情形后遂起購買之意,但又不愿意多出錢,于是丙與乙商量對甲謊稱:”該彩電顯象管出問題”,甲信以為真,結(jié)果丙以500元的低價(jià)從乙處購得該彩電.后彩電被小偷丁偷去又賣給了戊,戊對次為贓物并不知情.戊不幸猝死,其妻子已和子庚為爭繼承該彩電相持不下,遂請丙調(diào)解.丙人出該彩電正是自己不久前丟失的,當(dāng)即提出返還彩電的請求.

問(1)乙丙間的買賣是否有效?為什么?(3分)

(2)丁與戊間的買賣行為是否有效?為什么?(4分)

(3)該彩電應(yīng)歸誰所有?為什么?(3分)

11. 2001年8月28日,江蘇某鋼管廠與鄭州甲公司在鄭州簽定買賣合同一份,約定鋼管廠向甲公司供應(yīng)鋼管一批,負(fù)責(zé)送貨至鄭州:甲公司應(yīng)付貨款200萬元,手貨一個(gè)月內(nèi)付清.鄭州乙公司為甲公司的保證人,承諾”如果甲公司不能按期支付貨款,則由乙公司代為償還.保證期限至貨款本息換清為止.”2001年10月30日,鋼管廠運(yùn)貨至鄭州甲公司驗(yàn)收無異議.而此后甲公司卻遲遲不按合同支付貨款.2003年4月起,鋼管稱開始向甲乙催討.9月15日鋼管廠想江蘇省某市法院遞交訴狀,要求甲,乙承擔(dān)違約責(zé)任,履行還款義務(wù).

問(1)江蘇省某市法院對此案是否有管轄權(quán)?為什么?(2分)

(2)鋼管廠欲申請財(cái)產(chǎn)保全,應(yīng)具有哪些條件?(2分)

(3)甲公司應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任(1分)

(4)乙公司應(yīng)否承擔(dān)還款責(zé)任?為什么?

12. 甲,15周歲.乙,17周歲.丙,19周歲.三人伙同到王某家行竊,甲在大門口負(fù)責(zé)打探,乙,丙進(jìn)屋行竊.乙,丙進(jìn)屋尋財(cái)務(wù)時(shí),發(fā)現(xiàn)了熟睡中的王女(13周歲);遂起了歹意,將王女奸淫.這時(shí),王某返回,三人見狀?yuàn)Z路而逃走,王某緊追不舍得.在追逃中,甲掏出隨身攜帶的水果刀將王某刺成重上.后來三人被公安部機(jī)關(guān)抓獲,并交代了整個(gè)犯罪經(jīng)過.檢察機(jī)關(guān)依法提起公訴,法院公開審理了該案并作出了判決.甲的辯護(hù)律師律師丁在法定期限內(nèi)提起上訴,二審法院經(jīng)審理后,判決維持原判.

問(1)分析甲,乙丙的行為性質(zhì),并簡要說明理由.(9分)

(2)分析案件審理過程中所存在的程序性錯(cuò)誤.(3分)

13.甲,15周歲.乙,17周歲.丙,19周歲.三人伙同到王某家行竊,甲在大門口負(fù)責(zé)打探,乙,丙進(jìn)屋行竊.乙,丙進(jìn)屋尋財(cái)務(wù)時(shí),發(fā)現(xiàn)了熟睡中的王女(13周歲);遂起了歹意,將王女奸淫.這時(shí),王某返回,三人見狀?yuàn)Z路而逃走,王某緊追不舍得.在追逃中,甲掏出隨身攜帶的水果刀將王某刺成重上.后來三人被公安部機(jī)關(guān)抓獲,并交代了整個(gè)犯罪經(jīng)過.檢察機(jī)關(guān)依法提起公訴,法院公開審理了該案并作出了判決.甲的辯護(hù)律師律師丁在法定期限內(nèi)提起上訴,二審法院經(jīng)審理后,裁定維持原判.

問(1)分析甲,乙丙的行為性質(zhì),并簡要說明理由.(6分)

(2)分析案件審理過程中所存在的程序性錯(cuò)誤.(4分)

14．田某和文某是鄰居，平時(shí)為一些小事常有口角。一天，田家母雞在樹叢中下蛋后，咯咯地叫起來。此時(shí)，田某正在家中炒菜。過一會兒去卻不見雞蛋了，周圍又無人，只有文家十歲小孩在其門前玩紙片。田某疑是此小孩取走了雞蛋，就問小孩，小孩瞪了田某一眼說：“我不知道?！碧锬稠樖纸o小孩一巴掌，并罵小孩是小偷。恰好，小孩之父文某回家碰上此情景，二人立即吵罵起來，后經(jīng)鄰居勸住了。傍晚，田某又在門口指桑罵槐，見文某不出來對罵，認(rèn)為文某怕了，于是，田某就前去一腳踹開文家大門，沖進(jìn)去對著文某就是一拳，文某又急又氣，順手把桌上的剪刀抓起來向田某刺去。兩人扭打一陣，被鄰居拉開了。田某身上被剪刀刺傷數(shù)處，住院治療幾天，花去醫(yī)療費(fèi)及住院費(fèi)等五百余元。田某訴于法院，請求文某賠償。此案應(yīng)如何處理?為什么?

15．某日上午，被告張三、李四、王某三人去同學(xué)家玩，回家途中，行至學(xué)校辦公樓后河邊，見對面有一些同學(xué)在池塘中游泳，這時(shí)張某建議用石子砸他們，于是三人紛紛行動(dòng)，突然池塘中一學(xué)生原告劉某見石子砸來，欲取鞋避讓，不料被擊中左眼，后經(jīng)醫(yī)院診斷為左眼球破裂傷，住院30天，花去醫(yī)療費(fèi)1909．52元，交通費(fèi)288元，住宿費(fèi)430元。為此，原告要求被告賠償，但三被告監(jiān)護(hù)人均以不是自己子女打傷為由，拒絕賠償。問：如何認(rèn)定本案侵權(quán)行為?

16、某街是縣城最繁華的商業(yè)街，這里有該縣最大的攤位市場，市場內(nèi)有許多個(gè)體飯館、酒家。魏某是管理這一市場的縣工商局辦事員，常到個(gè)體戶那里白吃白拿。一日，魏某帶兩個(gè)明友在其管理區(qū)域開張不久的一家飯店吃飯。飯后，酒家服務(wù)員將賬單送到某面前請其付款，魏某礙于朋友在身邊不好發(fā)火，就付了錢。他因此對該酒家懷恨在心。事隔一日，魏某公務(wù)在身來到酒家，讓經(jīng)理拿賬看。魏某拿過賬本，胡亂翻了幾下，便順手丟進(jìn)爐子，稱該酒家賬目不清、違法經(jīng)營，隨之取走營業(yè)執(zhí)照和要炊具。酒店為此提起訴訟。

問：魏某的行為是否已構(gòu)成職務(wù)侵權(quán)行為，本案該如何處理？

17、某施工隊(duì)為某公司鋪設(shè)氣管道，在馬路上挖了一條寬l米．深1．5米的溝，因當(dāng)日沒有完工，施工隊(duì)便在溝的兩側(cè)各設(shè)置一個(gè)警示紅燈，但當(dāng)晚2l時(shí)，某公司所在地區(qū)突然發(fā)生停電事故。此時(shí)，某甲正巧下夜班騎自行車回家經(jīng)過此地，某甲連人帶車一同摔到溝里，造成傷害。

問：某甲的損害應(yīng)由誰賠償?

18．原告劉麗萍(7歲)與被告劉永剛(9歲)同在幸福八村學(xué)校學(xué)習(xí)。原告系學(xué)前班學(xué)生，被告系二年級學(xué)生，并擔(dān)任班長。 1990年4月23日下午，學(xué)前班臨時(shí)代課教師有事請假，校方將學(xué)前班交給二年級教師代課。第二節(jié)課末，二年級教師給學(xué)前班布置完畢后下課，去學(xué)校院內(nèi)廁所。此時(shí)原告為反映有同學(xué)不聽話，到二年級教室去找老師，因老師不在，二年級學(xué)生正在上自習(xí)課，被告就出面讓原告出去。原告不走，被告就攆，原告出去后將教室門關(guān)上并扣上門鼻。被告將門拉開，見原告已向自己教室走去，隨手在地上拾起一土塊向原告拋去，正巧擊中原告右眼。校方即帶原告到附近鎮(zhèn)醫(yī)院治療，鎮(zhèn)醫(yī)院建議到市醫(yī)院治療。經(jīng)多家醫(yī)院治療，原告的眼傷也沒有治愈。最后醫(yī)院的結(jié)論為：“眼球已萎縮，眼內(nèi)炎癥已控制”。原告在要求被告賠償問題上，與被告意見不一，原告遂起訴至法院。問：本案如何處理

19．一日，甲在趕著四頭牛回家的途中，一汽車路過時(shí)將牛驚散。當(dāng)日，甲僅找回其中的兩頭牛，另兩頭牛走失。次日，乙發(fā)現(xiàn)這兩頭牛無人看管，遂牽回家中飼養(yǎng)，等待失主認(rèn)領(lǐng)。在飼養(yǎng)期間，一頭牛生病，乙花去治療費(fèi)80元。后甲得知自己的兩頭牛被乙拾得并喂養(yǎng)，前去乙家索要，乙要求支付自己花去的草料費(fèi)與勞務(wù)費(fèi)200元，治療費(fèi)80元，共計(jì)280元。甲乙未達(dá)成協(xié)議，甲遂起訴至法院。請問：甲應(yīng)否支付乙280元?乙應(yīng)否將牛還給甲?為什么?

20．1983年秋天，沿海地區(qū)某村單身戶漁民齊某和他人一道出海遠(yuǎn)洋捕撈。一天，氣象臺突然預(yù)報(bào)，強(qiáng)臺風(fēng)即將登陸，希望大家做好準(zhǔn)備。齊某的鄰居徐大山做好自家房屋防風(fēng)工作后，見齊某的房子年久失修，便主動(dòng)帶著兒媳等人，自己出工出料為齊某加固了房子。臺風(fēng)過后，齊某的房子安然無恙。十天后，齊某出海歸來，原以為自己的房子會倒塌，不料，經(jīng)徐大山等人加固競完好無損。齊某特意登門感謝。但大山說：“親兄弟還要明算賬，我們是鄰居，賬要算清。我?guī)湍慵庸谭孔?，工錢不說，用料款200元，請付清(備有用料清單及折價(jià)說明)?！饼R某覺得徐大山要價(jià)高，且自己又沒有請他加固，他自己愿意干，所以錢可給也可不給。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)。

試問：(1)徐大山為齊某加固房子的行為是何種性質(zhì)的行?為什么?

(2)徐大山是否有權(quán)要求齊某償付加固房子而支付的料?齊某有無支付的義務(wù)?為什么?

案】法律職業(yè)人群體的壯大30個(gè)法律案例真實(shí) ，市民法治意識的普世化30個(gè)法律案例真實(shí) ，個(gè)人知識結(jié)構(gòu)組合的多樣化以及法律知識的功用性特點(diǎn)等因素促成了吾國法律碩士生群體的不斷壯大。以鄙人所在的西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院為例，近年來在學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)的智慧經(jīng)營之下，學(xué)院招收的在職法律碩士生數(shù)量迅速增加，今年的招收人數(shù)突破了200人，其數(shù)量超過了全日制法學(xué)研究生的招生人數(shù)。從在職碩士生的職業(yè)分布來看，除法官、檢察官、律師、司法人員、人大工作者、法律教育工作者等法律職業(yè)占據(jù)了主流生源外，工商、稅務(wù)、國土、國資、公安、環(huán)保、衛(wèi)生等行政職業(yè)者以及銀行、保險(xiǎn)、電力以及其他企業(yè)的管理人員、企業(yè)法律工作者、法律顧問、甚至普通勞動(dòng)者報(bào)考在職法律碩士的生源比例也有逐漸上升的趨勢。

與全日制研究生相比，在職法律碩士生的優(yōu)點(diǎn)是有較為豐富的職業(yè)經(jīng)驗(yàn)以及社會經(jīng)驗(yàn)，不擔(dān)心畢業(yè)后的工作問題，并且有不少的在職法律碩士生受過較好的法學(xué)本科教育，其不足之處在于工作與學(xué)習(xí)的時(shí)間沖突較大，讀專業(yè)書的興趣隨著職業(yè)思維的形成而有所減弱，有的學(xué)生未受過較為系統(tǒng)的法律教育，專業(yè)基礎(chǔ)較差，加之在職法律碩士生多為集中上課，因此在高校的時(shí)間較短，在寫作畢業(yè)論文時(shí)查找專業(yè)文獻(xiàn)受到較大的限制。

面對如此龐大的在職法律碩士生群體，筆者作為一名在職碩士生指導(dǎo)教師所面對的最大問題就是如何根據(jù)其特點(diǎn)輔導(dǎo)在職法律碩士生選定畢業(yè)論文題目、如何設(shè)計(jì)畢業(yè)論文大綱以及如何梳理參考文獻(xiàn)。限于篇幅，筆者分別論之。

（一）在職法律碩士生如何選定畢業(yè)論文題目？

針對上述情況，筆者提出了如下的選題建議，供廣大學(xué)生和同行們參考：

首先，在職碩士生宜結(jié)合自己的本職工作選定題目，而不宜選擇一個(gè)自己不熟悉的題目，做到揚(yáng)長避短。事實(shí)證明，由于法律的普遍規(guī)范性所決定，任何一個(gè)職業(yè)人在自己的本職工作中都會面臨一些法律問題，因此結(jié)合自己的本職工作選題，可以順手拈來各種豐富的寫作素材。即使那些并不從事專門的法律事務(wù)的同學(xué)，其在自己的工作或者生活中總是會涉及大量的法律問題，也不乏素材。

其次，由上述特征所決定，在職法律碩士生應(yīng)盡量避免過于理論化的選題。盡量避免過于理論化的選題有兩重含義。第一層含義是揚(yáng)長避短。由于在職生在工作若干年之后大多未系統(tǒng)涉獵過法學(xué)經(jīng)典名著，加之知識結(jié)構(gòu)不一定具備厚度，例如缺少法經(jīng)濟(jì)學(xué)，法社會學(xué)等相關(guān)的法理知識儲備，因此避免過于理論化的選題也就等于說避免了自己知識系統(tǒng)儲備的不足之處。第二層含義是體現(xiàn)在職法律碩士的特點(diǎn)。在職法律碩士教育本來就屬于應(yīng)用型的教育，其選題也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)務(wù)實(shí)、致用和服務(wù)本職工作的特點(diǎn)。當(dāng)然這僅僅是一個(gè)原則，并不排除個(gè)別例外。例如個(gè)別在職生法律理論素養(yǎng)好，有長期讀專業(yè)理論書的偏好，擅長理論思維等。

在明確了上述的選題方向之后，接下來的任務(wù)就是如何在導(dǎo)師的指導(dǎo)下篩選論文題目。盡管在職法律碩士研究生并不缺乏畢業(yè)論文的豐富素材，但是這些素材當(dāng)中也許有的并非是一個(gè)真正的法律問題，例如行政人員遇到的一些行政體制管理方面的問題，這不是一個(gè)法律能解決的問題，或者說不是一篇碩士論文就能說清楚的問題；有的也許是一個(gè)老生常談的法律問題，例如普通消費(fèi)者遇到的維權(quán)問題，可能每個(gè)人都遇到過，不可能每個(gè)人都寫一篇消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面的碩士學(xué)位論文，因?yàn)榈恼撐目赡苋狈π路f性，而學(xué)生也許并不知道哪一類問題具有新穎性和代表性。此外，與在校學(xué)生一樣，在職法律碩士生在論文選題的時(shí)候，也容易犯選題過大的通病。

作為一名碩士生導(dǎo)師，我的工作就是幫助在職學(xué)生選定論文題目。選題的基本要求就是務(wù)必做到（1）突出鮮明的問題意識，根據(jù)問題選定題目，避免空談；（2）小題大做，精確論文的寫作范圍，排除無關(guān)的寫作內(nèi)容；（3）與時(shí)俱進(jìn)，突出選題的實(shí)用性和新穎性。（4）將所遇到的各類法律問題分別歸類，歸入到民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法、刑法等不同的法律大類當(dāng)中去，從而進(jìn)一步界定題目。

筆者結(jié)合所指導(dǎo)的11名在職法律碩士生在選題過程中遇到的問題來具體分析。

例1：某同學(xué)在鐵路運(yùn)輸法院工作，初步擬定了一個(gè)“鐵路運(yùn)輸體制改革與法律適用”的題目。這個(gè)題目的確具有鮮明的問題意識與新穎性。但是仔細(xì)看了其提綱之后，覺得范圍偏大，因此建議其進(jìn)一步界定論文題目。具體而言是選擇鐵路運(yùn)輸體制改革中某一個(gè)具體問題的法律適用來寫。

例2：某同學(xué)從事公司審判工作，具有豐富的公司審判經(jīng)驗(yàn)。其初步擬定的論文題目是“公司人格否認(rèn)的實(shí)證研究”。這是一個(gè)非常實(shí)用的題目，但同時(shí)也是一個(gè)老生常談的題目，可以說這一類論文恐怕已經(jīng)數(shù)以千計(jì)了，如果這樣選題，很可能喪失新穎性，同時(shí)題目范圍也過大，試想有學(xué)者已經(jīng)把專著都寫出來了。因此建議其選擇公司人格否認(rèn)的某一方面的法律問題來寫，結(jié)合其本職工作，建議其寫“公司人格否認(rèn)中主觀要件的裁判研究”，這個(gè)題目就比較有代表性，而且與新公司法銜接，因而也具有新穎性。

例3：某同學(xué)系律師，并擔(dān)任公司法律顧問。其初步選定的題目是“公墓產(chǎn)品法律問題研究”。這個(gè)題目從表面上看具有新穎性，但是由于范圍過大，很可能導(dǎo)致寫作的隨意性。在聽從了我的建議之后，其將題目改為“公墓產(chǎn)品銷售中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)研究”，這樣既做到了新穎性，同時(shí)又具有代表性，并且題目界定之后也比較好寫，理由是將消費(fèi)者保護(hù)法運(yùn)用于某個(gè)新的領(lǐng)域，具有“實(shí)用新型”的特征。

例4：某同學(xué)在稅務(wù)所工作，其初步擬定的題目是“稅收征管執(zhí)行的法律問題”。這個(gè)題目雖然具有很大的典型性，但是題目太大，太泛，不容易把握，也未必能寫出新穎性。我結(jié)合自己的研究領(lǐng)域給該同學(xué)講了一個(gè)案子，在我的建議下，該同學(xué)將題目該為“公司人格否認(rèn)制度在稅收中的適用研究”。

例5：某同學(xué)在某縣委宣傳部工作，其結(jié)合自己本職工作選定的論文題目是“隱性采訪的法律問題”。這個(gè)題目比較具體，而且具有相對新穎性，覺得可行。但是仍然建議其將內(nèi)容集中于某一方面，例如隱性采訪中的隱私權(quán)保護(hù)問題。

例6：某同學(xué)在電業(yè)局工作。其在工作中遇到了一個(gè)較為典型的問題，就是電業(yè)局給小區(qū)安裝變壓器之后，由于物業(yè)管理公司與業(yè)主發(fā)生糾紛而引發(fā)的公共電力設(shè)施的維護(hù)與責(zé)任分擔(dān)的棘手問題。這個(gè)問題的確具有新穎性和代表性，但是牽扯到的法律問題太多，有物權(quán)法層面的，也有侵權(quán)法層面的。在我的建議下，該同學(xué)最后確定了“居民小區(qū)配電設(shè)施主體變更法律問題研究”的題目。

例7：某同學(xué)從事民事審判工作，遇到了炒賣“樓花”這樣一類官司。結(jié)合新時(shí)代的特點(diǎn)，該同學(xué)選定的題目是商品房“合同更名”買賣的法律問題。較好。

例8：某同學(xué)從事商事審判工作，所選定的題目是“已退出公司的股東的知情權(quán)保護(hù)研究”，這個(gè)題目非常具體，而且具有新穎性，做到了“小題大作”，但是從我自己收集到的案例來看，這個(gè)題目可能太小太具體了，因此建議其將題目改為“已退出公司的股東權(quán)利救濟(jì)研究”，適當(dāng)擴(kuò)大了論文內(nèi)容的范圍。

例9：某同學(xué)在高校工作，其初步選定的題目是：“在校學(xué)生傷害事故法律問題研究”。這個(gè)題目雖然具有典型性，但是題目范圍太大。學(xué)生有大中小之分，且其中牽涉的法律問題眾多，不好寫。在我的建議下，該同學(xué)將題目改為“高校學(xué)生傷害事故民事責(zé)任歸責(zé)研究”。

例10：某同學(xué)在國土部門工作。其初步擬定的題目是“變革農(nóng)村集體土地所有權(quán)的法律理論初探”。該題目結(jié)合成都、重慶兩地的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌試驗(yàn)區(qū)改革，具有鮮明的時(shí)代性。但是仔細(xì)看來，該題目仍然偏大，不太具體，在我的建議下，該同學(xué)將題目改為“農(nóng)村集體土地所有權(quán)流轉(zhuǎn)的法律問題研究”。